Основные функции адвокатуры. Адвокатура, понятие, принципы организации ее деятельности

Кочетов М.А. Шпаргалка по адвокатуре. Е.А. Ерикова, В. Булат; под общ. ред. М.А. Кочетова – Тула, 2018. + дополнения 2019

Сущность и назначение адвокатуры

Понятие адвокатуры и адвокатской деятельности

Адвокатура – негосударственное некоммерческое профессиональное общество квалифицированных юристов-адвокатов, созданное для оказания юридической помощи физическим и юридическим лицам в целях защиты их прав и интересов, а также обеспечения доступа к правосудию.

Адвокатура – институт правовой системы РФ и гражданского общества, обеспечивающий защиту прав, свобод и законных интересов ФЛ и ЮЛ, а также доступ к правосудию.

Адвокат – лицо, получившее в установленном законом порядке статус адвоката и право осуществлять адвокатскую деятельность.

Адвокатура не входит в систему органов государственной власти или органов местного самоуправления, сохраняя при этом баланс между государственными интересами и интересами отдельных граждан и организаций. Такая независимость гарантирует любому лицу реальную защиту его прав, свобод и интересов в суде, в частности при оспаривании действий и решений должностных лиц и государственных органов.

Основным источником, регулирующим деятельность адвокатуры, является ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре». Под адвокатской деятельностью понимается квалифицированная юридическая помощь, оказываемая на профессиональной основе лицами, получившими статус адвоката физическим и юридическим лицам в целях защиты их прав, свобод и интересов, а также доступа к правосудию.

Таким образом целями адвокатской деятельности являются:

Защита прав, свобод и законных интересов доверителей;
Обеспечение доступа к правосудию.

Адвокатская деятельность довольно многообразна и осуществляется в различных видах , например:

Консультирование и выдача справок по правовым вопросам;
Составление документов правового характера (жалоб, заявлений, ходатайств);
Участие в качестве представителя доверителя в конституционном, уголовном, административном, гражданском производстве, в третейский судах, в международном коммерческом арбитраже;
Участие в качестве защитника в уголовном судопроизводстве и производстве по делам об административных правонарушениях;
Представление интересов доверителя в органах власти и иных организациях, например, исполнительного производства.

Данный перечень не является исчерпывающим. Адвокаты имеют право оказывать любую иную юридическую помощь, не запрещенную федеральным законом.

Не является адвокатской деятельностью юридическая помощь, оказываемая:

Работниками юридических служб ЮЛ, органами государственной власти и местного самоуправления;
Участниками и работниками юридических организаций, оказывающих юридические услуги, а также ИП;
Нотариусами и патентными поверенными (кроме случаев, когда патентным доверенным выступает адвокат).

Однако адвокатская деятельность не является предпринимательской. Гонорары, поступающие в адвокатское образование за оказание правовой помощи, используются для оплаты труда адвокатов, содержания технического аппарата, хозяйственные расходы, страховые и пенсионные платежи и для оплаты иных расходов. Адвокаты не праве заниматься другой оплачиваемой деятельностью, за исключением научной, преподавательской и иной творческой деятельности. Также они не могут занимать государственные и муниципальные должности.

Принципы организации и деятельности адвокатуры

Принцип законности – проявляется в том, что создание и иные организационные вопросы адвокатуры, в том числе регламентация членства адвокатов, их права и обязанности должны осуществляться в строгом соответствии с законодательством.

Соблюдение данного принципа, разумеется распространяется не только на профессиональное общество адвокатов в целом, но и на отдельных его членов. Адвокаты также обязаны соблюдать закон использовать только законные средства. В своей деятельности он прежде всего руководствуется Конституций, законом и Кодексом профессиональной этики адвоката.

Принцип независимости – включает независимость сообщества в целом и независимость каждого адвоката. Независимость проявляется, во-первых, в том, что деятельность адвокатуры регламентируется законом, а, во-вторых, тем, что адвокатура не входит в структуру государственных органов и органов местного самоуправления и не подчиняется ни на федеральном ни на местном уровне органам законодательной, исполнительной или судебной власти либо иным органам и организациям.

Гарантии независимости закреплены в законе и заключаются в следующем:

Запрет на вмешательство либо препятствование адвокатской деятельности;
Адвокат не может быть привлечен к какой-либо ответственности за выражение им при осуществлении адвокатской деятельности мнение, если только решением суда не будет установлена виновность адвоката.
Не допускается истребование от адвокатов сведений, связанных с оказанием юридической помощи
Адвокаты, члены его семьи и их имущество находятся под защитой государства
Установлена специальная процедура привлечения адвоката к уголовной ответственности, осуществления в отношении него мер уголовного преследования и оперативно-розыскной деятельности

Принцип самоуправления – заключается в том, что вопросы организации и деятельности адвокатуры решаются адвокатским сообществом. Государственные органы осуществляют лишь функцию контроля в виде ведения реестров адвокатов и работе квалификационных комиссий.

Принцип корпоративности – принцип, в соответствии с которым адвокатура организована и осуществляет свою деятельность в качестве добровольного объединения лиц, имеющих общие интересы и цели. Каждый адвокат должен соблюдать правила сообщества, уважительно относиться к коллегам и быть ответственным за квалифицированность и добросовестность осуществляемой им деятельности.

Принцип равноправия адвокатов – заключается в том, что все адвокаты обладают единым статусом, равными правами и обязанностями при осуществлении профессиональной деятельности и решении вопросов внутренней жизни адвокатского общества.

Возникновение и развитие адвокатуры в России

Появление адвокатуры в России связывают с Судебной реформой 1864 г., хотя и до ее проведения представительство все же существовало.

Историю развития адвокатуры условно можно разделить на следующие периоды :

Адвокатура в период до Судебной реформы 1864 г.;
Адвокатура России в период с 1864 -1917 гг.;
Адвокатура советского периода 1917-1991 гг.;
Современный период адвокатуры.

Адвокатура в период до Судебной реформы 1864 г.;

Первые упоминания прообраза адвоката, а именно поверенного, в письменной форме содержатся в законодательных актах (в Псковской и Новгородской ссудных грамотах) 15 века.

Судебные представители делились на 2 вида :

Естественные представители, то есть родственники лица;
Наемные поверенные, которыми могли быть все правоспособные граждане, за исключением тех, кто состоял на государственной службе.

По Псковской грамоте услугами поверенных могли воспользоваться лишь женщины, дети, монахи, старики и глухими, а по Новгородской любые любой желающий.

Слово адвокат, как термин, впервые появился в России в Воинских уставах Петра I 1716 г. Одна из глав имела название «Об адвокатах и полномочных» и определяла их полномочия и задачи. С этого момента и по 1864 предпринимались меры по упорядочиванию деятельности адвокатов.

Требования к адвокату были следующие: адвокат должен быть природным дворянином; иметь поместье; не быть замеченным ни в каком пороке; знать законы; выполнять данную присягу. Молодые люди, которые посвящали себя адвокатуре назывались аппликатами (учениками) и готовились к званию адвоката под непосредственным руководством старших, опытных адвокатов.

Адвокатура России в период с 1864 -1917 гг.

После отмены крепостного права в России был осуществлен ряд реформ, в том числе и судебная. В результате ее проведения был создан полноценный институт адвокатуры. Все основные положения были закреплены в законодательном акте «Учреждение судебных установлений».

Институт создавался в качестве особой корпорации, состоявшей при судах. Несмотря на существование судебного контроля, адвокатура являлась самоуправляемой организацией. Требования к адвокатам (присяжным поверенным) фактически совпадали с требованиями, предъявляемыми к судьям (высшее образование, опыт работы и т.п.).

Кто мог быть присяжным поверенным:

Имевшие дипломы университетов или других высших учебных заведений об окончании курса юридических наук или о выдержанных экзаменах по этим наукам (экстернат);
Прослужившие не менее 5 лет по судебному ведомству на должностях, позволяющих приобрести практические навыки в производстве судебных дел.

Не могли быть присяжными поверенными женщины, иностранцы, лица моложе 25, несостоятельные граждане, граждане, находящиеся под следствием и некоторые другие лица. Присяжные поверенные также не могли быть государственными служащими.

После Октябрьского переворота 1917 г. в институт адвокатуры были внесены кардинальные изменения. В роли защитников или поверенных могли выступать все неопороченные граждане обоих полов, которые пользуются гражданскими правами. То есть были допущены лица, которые не имеют юридического образования.

При революционных трибуналах были образованы коллегии правозащитников. В них мог вступить любой, кто хочет помощь правосудию и предоставивший характеристику от Советов рабочих, солдатский и крестьянских депутатов. Члены коллегии могли осуществлять как обвинение, так и защиту, но по сути никакой правовой помощи не оказывали.

Закон запрещал обращаться за юридической помощью непосредственно к адвокату. Необходимые ходатайства должны были быть направлены в суд.

Позже происходили некоторые изменения, например, обязательным условием стало наличие высшего юридического образования, наличие стажа работы. Также постоянно сменялись органы, осуществляющие контроль за коллегией адвокатов.

Правовые основы современной адвокатуры

Современное аконодательство об адвокатской деятельности и адвокатуре включает:

Конституцию РФ - основной закон, имеющий высшую юридическую силу и прямое действие на территории всего государства;
Федеральный закон «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» № 63-ФЗ от 2002 г. является основным нормативно-правовым актом, регулирующим правоотношения, возникающие как с адвокатурой, так и в ней;
Иные федеральные законы. Разновидностью Федеральных законов являются кодексы. Для адвокатуры основное значение имеют отечественные процессуальные кодексы (УПК РФ, ГПК РФ, АПК РФ, а также раздел КоАП РФ, посвященный административному процессу), которые закрепляют права и обязанности адвоката при его участии в уголовном, гражданском, арбитражном и административном судопроизводстве;
Нормативно-правовые акты Правительства РФ и федеральных органов исполнительной власти.
Законы и иные нормативные правовые акты субъектов РФ;
Кодекс профессиональной этики адвокатов, другие нормативно-правовые акты, утвержденные ФПА.

Особую роль играют международные акты, касающиеся адвокатов:

Основные положения ООН о роли адвокатов;
Рекомендации Совета Европы государствам-членам по вопросам адвокатуры.

Организация адвокатуры и виды адвокатской деятельности

Приобретение, приостановление и прекращение статуса адвокатов

Статус адвоката в РФ вправе приобрести лицо :

Имеющее высшее юридическое образование либо ученую степень по юридической специальности.;
Имеющее стаж работы по юридической специальности не менее двух лет либо прошедшее стажировку в адвокатском образовании в сроки, установленные ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре» (1-2 года).

В стаж работы по юридической специальности, необходимой для приобретения статуса адвоката, включается работа:

в качестве судьи;
на требующих высшего юридического образования государственных и муниципальных должностях;
на требовавших высшего юридического образования должностях в государственных органах СССР, РСФСР, находившихся на территории Российской Федерации;
на требующих высшего юридического образования должностях в юридических службах организаций;
на требующих высшего юридического образования должностях в научно-исследовательских учреждениях;
в качестве преподавателя юридических дисциплин в профессиональных образовательных организациях, образовательных организациях высшего образования и научных организациях;
в качестве помощника адвоката;
в качестве нотариуса;
и др.

Не вправе претендовать на приобретение статуса адвоката и осуществление адвокатской деятельности лица:

признанные недееспособными или ограниченно дееспособными в установленном законодательством Российской Федерации порядке;
имеющие непогашенную или неснятую судимость за совершение умышленного преступления.

Решение о присвоении статуса адвоката принимает квалификационная комиссия адвокатской палаты субъекта Российской Федерации после сдачи лицом, претендующим на приобретение статуса адвоката, квалификационного экзамена.

Адвокат вправе осуществлять адвокатскую деятельность на всей территории Российской Федерации без какого-либо дополнительного разрешения.

Иностранные граждане и лица без гражданства, получившие статус адвоката в порядке, установленном настоящим Федеральным законом, допускаются к осуществлению адвокатской деятельности на всей территории Российской Федерации в случае, если иное не предусмотрено федеральным законом.

В случае, если претендент на получение статуса адвоката соответствует указанным требованиям, то он вправе обратиться в квалификационную комиссию адвокатской палаты субъекта РФ с заявлением о присвоении ему статуса адвоката. Помимо заявления он должен предоставить следующие документы:

Копию документа, удостоверяющего личность;
Анкету, содержащую биографические сведения;
Копию трудовой книжки или иной документ, подтверждающий стаж работы по юридической специальности;
Копию документа, подтверждающего высшее юридическое образование.

После завершения проверки указанных документов квалификационная комиссия принимает решение о допуске к квалификационному экзамену, который проводится в 2 этапа (письменных вопросов или тестирования и собеседования. Претендент, не сдавший экзамен допускается к повторному его прохождению не ранее, чем через год.

Квалификационная комиссия в течении 3 месяцев со дня подачи заявления претендентом учитывает результаты пройденного экзамена и принимает решение о присвоении статуса адвоката либо об отказе в присвоении статуса. Вступление решение квалификационной комиссии вступает в силу со дня принятия присяги претендента.

Адвокат в трехесячный срок со дня присвоения статуса адвоката обязан уведомить совет адвокатской палаты об избранной им форме адвокатского образования. В случае отсутствия в адвокатской палате в течение четырех месяцев сведений об избрании адвокатом формы адвокатского образования статус адвоката может быть прекращен по решению совета адвокатской палаты субъекта РФ, в региональный реестр которого внесены сведения об адвокате.

Основания приостановления статуса адвоката:

избрание адвоката в орган государственной власти или орган местного самоуправления;
неспособность адвоката более шести месяцев исполнять свои профессиональные обязанности;
призыв адвоката на военную службу;
признание адвоката безвестно отсутствующим в установленном федеральным законом порядке.

Приостановление статуса адвоката влечет за собой приостановление действия в отношении данного адвоката гарантий, предусмотренных ФЗ, за исключением гарантии независимости адвоката.

Лицо, статус адвоката которого приостановлен, не вправе осуществлять адвокатскую деятельность, а также занимать выборные должности в органах адвокатской палаты или Федеральной палаты адвокатов. Нарушение положений настоящего пункта влечет за собой прекращение статуса адвоката.

Решение о приостановлении статуса адвоката принимает совет адвокатской палаты того субъекта Российской Федерации, в региональный реестр которого внесены сведения об этом адвокате.

После прекращения действия оснований, предусмотренных пунктами 1 и 2 настоящей статьи, статус адвоката возобновляется по решению совета, принявшего решение о приостановлении статуса адвоката, на основании личного заявления адвоката, статус которого был приостановлен.

Решение совета адвокатской палаты о приостановлении статуса адвоката или об отказе в возобновлении статуса адвоката может быть обжаловано в суд.

Совет адвокатской палаты в десятидневный срок со дня принятия им решения о приостановлении либо возобновлении статуса адвоката уведомляет об этом в письменной форме территориальный орган юстиции для внесения соответствующих сведений в региональный реестр.

Территориальный орган юстиции в 10-дневный срок со дня получения указанного уведомления вносит сведения о приостановлении либо возобновлении статуса адвоката в региональный реестр.

Основания прекращения статуса адвоката:

подача адвокатом заявления о прекращении статуса адвоката в совет адвокатской палаты;
вступление в законную силу решения суда о признании адвоката недееспособным или ограниченно дееспособным;
смерть адвоката или вступление в законную силу решения суда об объявлении его умершим;
вступление в законную силу приговора суда о признании адвоката виновным в совершении умышленного преступления;
выявление обстоятельств, в силу которых лицо не вправе было приобретать статус адвоката
и др.

Статус адвоката прекращается советом адвокатской палаты субъекта Российской Федерации, в региональный реестр которого внесены сведения об адвокате.

Статус адвоката может быть прекращен по решению совета адвокатской палаты субъекта Российской Федерации, в региональный реестр которого внесены сведения об адвокате, на основании заключения квалификационной комиссии при:

неисполнении или ненадлежащем исполнении адвокатом своих профессиональных обязанностей перед доверителем;
нарушении адвокатом норм кодекса профессиональной этики адвоката;
незаконном использовании и (или) разглашении информации, связанной с оказанием адвокатом квалифицированной юридической помощи;
неисполнении или ненадлежащем исполнении адвокатом решений органов адвокатской палаты, принятых в пределах их компетенции;
установлении недостоверности сведений, представленных в квалификационную комиссию при прохождении квалификационного экзамена;
и др.

Решение совета адвокатской палаты, принятое по данным основаниям может быть обжаловано в суд.

Территориальный орган юстиции, располагающий сведениями об обстоятельствах, являющихся основаниями для прекращения статуса адвоката, направляет представление о прекращении статуса адвоката в адвокатскую палату. В случае, если совет адвокатской палаты в трехмесячный срок со дня поступления такого представления не рассмотрел его, территориальный орган юстиции вправе обратиться в суд с заявлением о прекращении статуса адвоката

Права и обязанности адвоката

Адвокат вправе:

собирать сведения, необходимые для оказания юридической помощи, в том числе запрашивать справки, характеристики и иные документы от органов государственной власти, органов местного самоуправления;
опрашивать с их согласия лиц, предположительно владеющих информацией, относящейся к делу, по которому адвокат оказывает юридическую помощь;
собирать и представлять предметы и документы, которые могут быть признаны вещественными и иными доказательствами;
привлекать на договорной основе специалистов для разъяснения вопросов, связанных с оказанием юридической помощи;
беспрепятственно встречаться со своим доверителем наедине, в условиях, обеспечивающих конфиденциальность (в том числе в период его содержания под стражей), без ограничения числа свиданий и их продолжительности;
фиксировать (в том числе с помощью технических средств) информацию, содержащуюся в материалах дела, по которому адвокат оказывает юридическую помощь, соблюдая при этом государственную и иную охраняемую законом тайну;
совершать иные действия, не противоречащие законодательству Российской Федерации.

Адвокатский запрос

Адвокат также вправе направлять в органы государственной власти, органы местного самоуправления, общественные объединения и иные организации официальное обращение по входящим в компетенцию указанных органов вопросам о предоставлении:

справок;
характеристик;
иных документов, необходимых для оказания квалифицированной юридической помощи.

Органы государственной власти, органы местного самоуправления, общественные объединения и иные организации, которым направлен адвокатский запрос, должны дать на него ответ в письменной форме в тридцатидневный срок со дня его получения. В случаях, требующих дополнительного времени на сбор и предоставление запрашиваемых сведений, указанный срок может быть продлен, но не более чем на тридцать дней, при этом адвокату, направившему адвокатский запрос, направляется уведомление о продлении срока рассмотрения адвокатского запроса.

В предоставлении адвокату запрошенных сведений может быть отказано в случае, если:

субъект, получивший адвокатский запрос, не располагает запрошенными сведениями;
нарушены требования к форме, порядку оформления и направления адвокатского запроса, определенные в установленном порядке;
запрошенные сведения отнесены законом к информации с ограниченным доступом.

Адвокат не вправе:

принимать от лица, обратившегося к нему за оказанием юридической помощи, поручение в случае, если оно имеет заведомо незаконный характер;
принимать от лица, обратившегося к нему за оказанием юридической помощи, поручение в случаях, если он:
а) имеет самостоятельный интерес по предмету соглашения с доверителем, отличный от интереса данного лица;
б) участвовал в деле в качестве судьи, третейского судьи или арбитра, посредника, прокурора, следователя, дознавателя, эксперта, специалиста, переводчика, является по данному делу потерпевшим или свидетелем, а также если он являлся должностным лицом, в компетенции которого находилось принятие решения в интересах данного лица;
в) состоит в родственных или семейных отношениях с должностным лицом, которое принимало или принимает участие в расследовании или рассмотрении дела данного лица;
г) оказывает юридическую помощь доверителю, интересы которого противоречат интересам данного лица;
занимать по делу позицию вопреки воле доверителя, за исключением случаев, когда адвокат убежден в наличии самооговора доверителя;
делать публичные заявления о доказанности вины доверителя, если тот ее отрицает;
разглашать сведения, сообщенные ему доверителем в связи с оказанием последнему юридической помощи, без согласия доверителя;
отказаться от принятой на себя защиты.

Негласное сотрудничество адвоката с органами, осуществляющими оперативно-розыскную деятельность, запрещается.

Адвокат обязан:

честно, разумно и добросовестно отстаивать права и законные интересы доверителя всеми не запрещенными законодательством РФ средствами;
исполнять требования закона об обязательном участии адвоката в качестве защитника в уголовном судопроизводстве;
постоянно совершенствовать свои знания самостоятельно и повышать свой профессиональный;
соблюдать кодекс профессиональной этики адвоката и исполнять решения органов адвокатской палаты субъекта РФ, Федеральной палаты адвокатов РФ, принятые в пределах их компетенции;
ежемесячно отчислять средства на общие нужды адвокатской палаты;
осуществлять страхование риска своей профессиональной имущественной ответственности.

Адвокатская тайна

Также адвокат обязан сохранять адвокатскую тайну. Адвокатской тайной являются любые сведения, связанные с оказанием адвокатом юридической помощи своему доверителю.

Адвокат не может быть вызван и допрошен в качестве свидетеля об обстоятельствах, ставших ему известными в связи с обращением к нему за юридической помощью или в связи с ее оказанием.

Проведение оперативно-розыскных мероприятий и следственных действий в отношении адвоката (в том числе в жилых и служебных помещениях, используемых им для осуществления адвокатской деятельности) допускается только на основании судебного решения.

Полученные в ходе оперативно-розыскных мероприятий или следственных действий (в том числе после приостановления или прекращения статуса адвоката) сведения, предметы и документы могут быть использованы в качестве доказательств обвинения только в тех случаях, когда они не входят в производство адвоката по делам его доверителей. Указанные ограничения не распространяются на орудия преступления, а также на предметы, которые запрещены к обращению или оборот которых ограничен в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Профессиональные объединения адвокатов (адвокатские образования)

Адвокат вправе осуществлять деятельность только в одном адвокатском образовании, причем, адвокат не состоящий в одной из форм адвокатской деятельности не имеет права заниматься адвокатской деятельностью. При присвоении, возобновлении статуса, если адвокат не выберет одну из форм в течение 4 мес., то статус прекращается.

Формами адвокатских образований являются:

адвокатский кабинет;
коллегия адвокатов;
адвокатское бюро;
юридическая консультация.

Адвокат вправе в соответствии с настоящим Федеральным законом самостоятельно избирать форму адвокатского образования и место осуществления адвокатской деятельности. Об избранных форме адвокатского образования и месте осуществления адвокатской деятельности адвокат обязан уведомить совет адвокатской палат.

Адвокатский кабинет

АК – форма адвокатского образования, учреждаемого адвокатом, имеющим стаж адвокатской деятельности не менее 5 лет, принявшим решение осуществлять свою адвокатскую деятельность индивидуально . Адвокат направляет в совет адвокатской палаты заказным письмом уведомление об учреждении кабинета, в котором указываются сведения об адвокате, место нахождения кабинета, порядок осуществления телефонной, телеграфной, почтовой, иной связи между советом и адвокатом. Необходимо отметить, что кабинет не является юридическим лицом. Адвокат, который учредил кабинет, обязан открыть счета в банках согласно действующему законодательству РФ, имеет печать, штамп и бланки с адресом и наименованием кабинета, содержащим указание на субъект России, на территории которого учрежден кабинет.

Работа двух или более адвокатов в одном АК не допускается, учредитель кабинета вправе нанимать сотрудников (помощников, стажеров).

Соглашение об оказании юридической помощи в таком кабинете заключается между адвокатом и доверителем и регистрируется в документации кабинета.

Для размещения кабинета адвокат может использовать жилые помещения, принадлежащие на праве собственности самому адвокату или членам его семьи (при использовании жилых помещений членов семьи требуется их согласие). Если жилые помещения занимаются адвокатом и членами его семьи по договору найма, то эти помещения могут использоваться адвокатом для размещения кабинета с согласия наймодателя и всех совершеннолетних лиц, проживающих совместно с адвокатом.

Коллегия адвокатов

Коллегия адвокатов – это коллективная форма адвокатского образования, представляющая собой некоммерческую организацию, учрежденную двумя и более адвокатами, основанную на членстве и действующую на основании устава, утверждаемого ее учредителями, и заключаемого ими же учредительного договора.

Необходимо обратить внимание на то, что учредителями и членами коллегии могут быть адвокаты, сведения о которых внесены только в один региональный реестр. Коллегия считается учрежденной с момента ее государственной регистрации. Учредители коллегии направляют в совет адвокатской палаты заказным письмом уведомление об ее учреждении, в котором указывают сведения об учредителях, место нахождения коллегии, порядок осуществления телефонной, телеграфной, почтовой и иной связи между советом адвокатской палаты и коллегией. К уведомлению прилагаются нотариально заверенные копии устава и учредительного договора.

Цель создания КА – не извлечение прибыли, а содействие ее членам в осуществлении АД.

Устав и учредительный договор являются учредительными документами.

Устав должен содержать, в частности, следующие сведения:

наименование коллегии;
место нахождения коллегии;
предмет и цели деятельности коллегии;
источники образования имущества коллегии и направления его использования;
порядок управления коллегией;
сведения о филиалах коллегии;
порядок реорганизации и ликвидации коллегии;
порядок внесения в устав изменений и дополнений;
иные положения не противоречащие закону.

В учредительном договоре определяются:

условия передачи КА своего имущества;
порядок участия в ее деятельности;
порядок и условия приема новых членов;
права и обязанности учредителей;
порядок и условия выхода из состава КА.

Требования учредительных документов обязательны для исполнения самой коллегией и всеми ее учредителями и членами.

КА – является:

юридическим лицом, имеющим самостоятельный баланс и открывающее счета в банках согласно действующему законодательству России, имеющее печать, штампы, бланки с адресом и наименованием коллегии, содержащим указание на тот субъект России, на территории которого учреждена коллегия;
налоговым агентом адвокатов, являющихся ее членами по полученным им доходам в связи с осуществлением адвокатской деятельности;
представителем по расчетам с доверителями и третьими лицами, по другим вопросам, предусмотренным учредительными документами коллегии.

Коллегия адвокатов может создавать филиалы на всей территории России и на территории иностранного государства. Адвокаты филиалов являются членами коллегии, создавшей данный филиал. Сведения об адвокатах филиала коллегии, расположенного на территории России, вносятся в региональный реестр того субъекта России, на территории которого создан филиал.

Имущество, внесенное учредителями в качестве вкладов, принадлежит коллегии на праве собственности. Члены коллегии и коллегия не отвечают по обязательствам друг друга.

Адвокат (член) в отношениях с клиентом выступает от своего имени. Соглашение об оказании помощи заключается между адвокатом и доверителем.

Коллегия в своей документации регистрирует соглашения об оказании юридической помощи, заключаемые между адвокатами и доверителями.

Коллегия не может преобразовываться в какую-либо коммерческую или некоммерческую организацию, кроме преобразования в адвокатское бюро.

Адвокатское бюро

Адвокатское бюро – это форма адвокатского образования, которое учреждается двумя и более адвокатами, заключающими между собой партнерский договор в простой письменной форме. Адвокаты, являющиеся партнерами, обязаны соединить свои усилия для оказания юридической помощи от имени всех партнеров. В отношениях учреждения и осуществления деятельности АБ применяются правила организации КА.

В данном договор е должны указываться:

срок действия договора;
порядок принятия адвокатами-партнерами решений;
порядок избрания управляющего адвоката-партнера и его компетенция.

Управляющий адвокат-партнер осуществляет ведение общих дел бюро, однако иное может быть установлено договором. Управляющий адвокат-партнер или иной адвокат-партнер заключает с доверителями от имени всех адвокатов-партнеров на основании выданных ими доверенностей соглашения об оказании юридической помощи. В названных доверенностях указываются все ограничения компетенции адвоката-партнера, заключающего сделки с доверителями и третьими лицами (причем данные ограничения доводятся до сведения доверителей и третьих лиц).

Основаниями для прекращения партнерского договора являются следующие:

истечение срока действия договора;
прекращение или приостановление статуса адвоката, являющегося одним из партнеров, если договором не установлено сохранение действия договора между остальными адвокатами-партнерами;
расторжение договора по требованию одного из адвокатов-партнеров, если договором не установлено сохранение действия договора между остальными адвокатами-партнерами.

С момента прекращения договора его участники несут солидарную ответственность по неисполненным общим обязательствам в отношении доверителей и третьих лиц. Если один из адвокатов-партнеров выходит из договора, то он обязан передать управляющему адвокату-партнеру производство по всем делам, по которым он оказывал юридическую помощь. Вышедший из договора адвокат отвечает перед доверителями и третьими лицами по общим обязательствам, возникшим в период его участия в договоре.

После прекращения договора адвокаты заключают между собой новый партнерский договор, отсутствие которого в течение месяца после окончания действия прежнего договора влечет преобразование бюро в коллегию адвокатов либо ликвидацию.

В течение периода времени с момента прекращения действия договора и до момента преобразования бюро в коллегию адвокатов или заключения нового партнерского договора адвокаты не вправе заключать соглашения об оказании юридической помощи. Бюро может преобразовываться только в коллегию адвокатов. Преобразование АБ в коммерческую, некоммерческую организацию запрещено.

Отличая АБ от КА: большая сплоченность, взаимозависимость и взаимозаменяемость ее членов при осуществлении деятельности. Адвокаты партнеры осуществляют деятельность совместными усилиями.

Юридическая консультация

Юридическая консультация – это форма адвокатского образования, некоммерческая организация, создаваемая в форме учреждения.

ЮК занимает особое место среди форм образований т.к. ЮК создаются Советом адвокатской палаты в случае если на территории субъекта одного судебного района общее число адвокатов во всех адвокатских образованиях, расположенных на территории одного судебного района составляет менее двух на одного судью.

Цель создания – обеспечение доступности для населения квалифицированной юр помощи.

Представление органа исполнительной власти субъекта о создании ЮК включает сведения:

о судебном районе, где требуется создать ЮК
о числе судей данного района
о необходимом числе адвокатов
о материально-техническом обеспечении деятельность ЮК (помещение, организационные средства, источники финансирования для оплаты труда).

После согласования организационного обеспечения деятельности, Совет АП:

принимает решения об учреждении ЮК
утверждает кандидатуры адвокатов
направляет заказным письмом уведомление об учреждении в орган исполнительной власти субъекта РФ.

АП может предусматривать выплату адвокатам ЮК, дополнительное вознаграждение за счет собственных средств. Собрание (конференция) адвокатов ежегодно определяет размер вознаграждения, выплачиваемого адвокатской палатой адвокату.

Адвокат в уголовном судопроизводстве

Общие положения

Адвокат – лицо, которое получило в установленном законодательством порядке статус адвоката, а также право осуществлять адвокатскую деятельность. Адвокат является независимым профессиональным советником по правовым вопросам

Защитник – лицо, осуществляющее в установленном УПК РФ порядке защиту прав и интересов подозреваемых и обвиняемых лиц и оказывающее им юридическую помощь при производстве по уголовному делу. В качестве защитников в основном участвуют адвокаты.

Также адвокат может выступать и в качестве представителя:

Лиц, вызванных на допрос в качестве свидетеля по уголовному делу;
Потерпевших лиц;
Лиц, в помещении которого производится обыск.

Защитник допускается к участию в деле с момента:

Вынесения постановления о привлечении лица в качестве обвиняемого;
Возбуждения в отношении конкретного лица уголовного дела;
Фактического задержания лица, который подозревается в совершении преступления, в случаях, его задержания и применения к нему меры пресечения в виде заключения под стражу;
Вручения уведомления о подозрении в совершении преступного деяния;
Объявления лицу, который подозревается в совершении преступления, постановления о назначении судебно-психиатрической экспертизы;
Начала осуществления иных мер процессуального принуждения или других процессуальных действий, которые затрагивают права и свободы лица, подозреваемого в совершении преступления;
Начала осуществления процессуальных действий, затрагивающих права и свободы лица, в отношении которого проводится проверка сообщения о преступлении.

Защитник вступает в уголовное дело в предусмотренный законодательством момент времени при наличии ордера конкретного адвокатского образования и удостоверения адвоката, а также при отсутствии оснований для отвода.

УПК предусмотрены случаи обязательного участия защитника в уголовном судопроизводстве. Его участие обязательно, если:

Обвиняемый, подозреваемый не отказался от защитника в порядке, установленном УПК;
Обвиняемый, подозреваемый является несовершеннолетним лицом;
Обвиняемый, подозреваемый в силу психологических или физических недостатков не может самостоятельно осуществлять свое право на защиту;
Судебное разбирательство проводится в отсутствие подсудимого, который находится за пределами РФ или уклоняется от явки в суд;
Обвиняемый, подозреваемый, не владеет языком, на котором ведется уголовное производство;
Лицо обвиняется в совершении преступления, за которое может быть назначено наказание в виде лишения свободы на срок свыше 15 лет, пожизненное лишение свободы либо смертная казнь;
Дело подлежит рассмотрению судом с участием присяжных заседателей;
Подозреваемый заявил ходатайство о производстве дознания в сокращенной форме;
Когда дело рассматривается в особом порядке при согласии обвиняемого с предъявленным ему обвинением;

Адвокат в процессе досудебного производства

Адвокат в уголовном судопроизводстве чаще всего выступает в качестве защитника, являющегося одной из основных фигур, благодаря которой осуществляется охрана прав и законных интересов обвиняемого либо подозреваемого лица.

В процессе досудебного производства адвокат как правило участвует на стадии возбуждения уголовного дела и на стадии предварительного расследования:

Случаи участия адвоката на стадии возбуждения уголовного дела

При проведении проверки сообщений преступлениях следователь вправе брать объяснения. При этом важно учитывать, что гражданин может отказаться от дачи объяснений, так как за это не предусмотрена никакая ответственность. Для того, чтобы узнать данный факт гражданин может обратиться к адвокату, что уже может толковаться как участие адвоката на стадии возбуждения уголовного дела. Если же лицо согласно дать объяснения, то адвокат может давать консультации и во время дачи объяснений;
Задержание лица. Реализация права на использование помощи защитника осуществляется путем его приглашения непосредственно подозреваемым, другими лицами по поручению либо с его согласия. По просьбе подозреваемого участие защитника должно быть обеспечено следователем (дознавателем);
Также адвокат может участвовать в следственных действиях, которые производятся на стадии возбуждения уголовного дела, например, осмотр места происшествия и освидетельствование в случаях, если его производство не терпит отлагательств, а также при назначении судебной экспертизы;
При участии в данных следственных действиях адвокату необходимо обращать внимание следователя на нарушения прав своего доверителя, ходатайствовать о занесении в протоколы дополнительных сведений и давать письменные замечания по поводу полноты и правильности записей, а также обжаловать действия следователя.

Участие в следственных действиях и иные действия адвоката

1. Допрос. До начала допроса следует проконсультировать подзащитного и совместно с ним определить наиболее выгодную позицию по делу. Основная же роль адвоката в допросе состоит в обеспечении его проведения в рамках закона, недопущения применения грубости, угроз, психологического или физического насилия, даче консультаций и др.

Если подзащитный и защитник перед допросом сомневаются в правильности выбранной позиции по изложению обстоятельств произошедшего события, то в таком случае стоит отказаться от дачи показаний и воспользоваться правом, закрепленным в ст. 51 Конституции РФ. Также обвиняемый может заявить ходатайство о повторном допросе, отказать в проведении которого, следователь не вправе.

2. Обыск. В данном случае адвокату в первую очередь необходимо обращать внимание на надлежащее процессуальное оформление следственного действия. Ст. 182 УПК РФ закрепляет, что обыск производится на основании постановления следователя. Обыск в жилище может производиться только на основании судебного решения. Отсутствие такового может быть главным доводом при подаче жалобы защитником касательно результатов данного следственного действия.

Также защитнику необходимо полностью контролировать процесс изъятия каждой вещи, постоянное присутствие понятых и иные обстоятельства. Например, в случае, когда понятые находились в другой комнате и не наблюдали за процессом изъятия следователем какой-либо вещи, адвокат может внести по этому поводу дополнение и замечание в протокол. По итогам обыска, адвокат должен осмотреть все ли предметы, изъятые в ходе обыска, отражены в протоколе с обязательным указанием их индивидуальных признаков.

3. Предъявление для опознания. В данном следственном действии опознающий путем сравнения мысленного образа ранее наблюдавшегося и предъявляемых ему лиц, делает вывод о их тождестве, сходстве либо различии. Защитнику здесь стоит обратить внимание на внешность статистов, которые должны иметь сходство с опознаваемым, в частности по чертам лица, по национальности, возрасту, телосложению, росту, цвету волос и т.п. При наличии несоответствий по сходству защитнику необходимо внести замечания в протокол данного следственного действия.

4. Производство судебной экспертизы. При производстве экспертизы, роль адвоката заключается в том, чтобы ознакомиться с заключением эксперта и подвергнуть его проверке, во-первых, на законность действий при ее назначении, а во-вторых на законность привлечения именно этого эксперта.

Защитник от имени подозреваемого или обвиняемого имеет право:

Знакомиться с постановлением о назначении судебной экспертизы;
Заявлять отвод эксперту либо ходатайствовать о производстве судебной экспертизы в ином экспертном учреждении;
Ходатайствовать о внесении в постановление о назначении судебной экспертизы дополнительных вопросов эксперту;
Ходатайствовать о привлечении в качестве экспертов, указанных защитником и подозреваемым (обвиняемым) лиц либо о производстве судебной экспертизы в конкретном экспертном учреждении;
Присутствовать с разрешения следователя при производстве судебной экспертизы, давать объяснения эксперту;
Знакомиться с заключением эксперта или сообщением о невозможности дать заключение, а также с протоколом допроса эксперта.

Также защитник вправе ходатайствовать о допросе эксперта, о назначении повторной и дополнительной экспертизы.

5. Собирание доказательств. Защитник вправе собирать доказательства путем:

а) опроса лиц, при наличии их согласия;
б) получения документов, предметов и других сведений;
в) истребования характеристик, справок, иных документы от общественных объединений и организаций, органов местного самоуправления и государственных органов. Указанные субъекты в обязательном порядке обязаны предоставить адвокату запрашиваемые документы либо их копии.
и др.

6. Предъявление для обвинения. Данное процессуальное действие состоит в том, что следователь объявляет обвиняемому и его защитнику постановлении о привлечении в качестве обвиняемого. Следователь также разъясняет обвиняемому суть предъявленного обвинения, и его права, предусмотренные законом. Постановление удостоверяется подписями следователя, обвиняемого и защитника. Им в обязательном порядке вручается копия постановления.

Основным нарушением при производстве этого следственного действия является несвоевременное извещение о дне предъявления обвинения, что исключает возможность тщательно подготовиться нему либо возможность участия защитника в следственном действии в назначенное время. В таких случаях адвокат может ходатайствовать о перенесении следственного действия на другой день либо на другое время.

Прежде всего, защитник должен ознакомиться с постановлением о привлечении в качестве обвиняемого, уяснить его сущность, проверить соответствие этого процессуального акта по форме и содержанию требованиям уголовно-процессуального закона. Ознакомившись с постановлением о привлечении в качестве обвиняемого, адвокат может заявить ходатайство о переквалификации действий своего подзащитного, если для этого имеются основания. Подобное ходатайство может служить убедительным доводом для органов расследования при решении вопроса об избрании меры пресечения.

7. Ознакомление с материалами уголовного дела. На данном этапе все без исключения материалы дела предоставляются обвиняемому и его защитнику в подшитом и пронумерованном виде. Также должны быть предоставлены все вещественные доказательства. По просьбе обвиняемого или его защитника могут быть представлены материалы звукозаписи и видеозаписи и иные приложения к протоколам следственных действий. Если после ознакомления с делом было проведено какое-либо дополнительное следственное действие, то все материалы дела снова предъявляются для ознакомления. В случае невозможности предъявления вещественных доказательств следователь должен вынести об этом постановление.

Обвиняемый и его защитник не должны ограничиваться во времени, при ознакомлении с материалами дела. Но если они явно затягивают время ознакомления, то на основании судебного решения устанавливается определенный срок для совершения указанных действий.

Участие адвоката в судебном разбирательстве

При подготовке к судебному разбирательству адвокату-защитнику следует очень тщательно ознакомиться с обвинительным заключением, выяснить у подзащитного обстоятельства, не нашедшие отражения в собранных материалах уголовного дела, подготовить подзащитного к даче показаний, разъяснить его права и обязанности, а также психологически настроить подзащитного к участию в процессе, особо оговорив манеру его повеления в судебном заседании.

Заявлять ходатайства и отводы;
Приносить жалобы на действия суда и участвовать в их рассмотрении;
Участвовать в исследовании обстоятельств и материалов дела;
Излагать суду свое мнение по существу обвинения и его доказанности;
Излагать мнение об обстоятельствах, смягчающих наказание подсудимого или оправдывающих его;
Излагать мнение о мере наказания, а также по другим вопросам, возникающим в ходе судебного разбирательства.
Знакомиться с протоколом судебного заседания и приносить на него замечания

Судебные прения

Одним из важнейших этапов судебного производства являются судебные прении , состоящие из речей обвинителя и защитника.

Убедительность защитительной речи основывается в первую очередь на анализе доказательств и непогрешимости аргументации, а успешность речи заключается в ее краткости и содержательности. Обращаясь к суду в своей речи, адвокат стремится оказать психологическое и юридическое воздействие на участников процесса при изложении выводов в пользу подзащитного.

Защитительная речь состоит из вступительной (описательной) части, анализа и оценки доказательств, как по отдельности, так и в совокупности с другими, характеристики личности подсудимого, анализа причин, способствовавших совершению преступления, а также заключения.

При отсутствии оснований для оспаривания доказанности обвинения и квалификации содеянного адвокат выбирает позицию о смягчении наказания. При этом в защитительной речи защитник особое внимание уделяет обстоятельствам, характеризующим личность подзащитного, и обстоятельствам, смягчающим его ответственность. В заключительной части адвокат должен четко сформулировать просьбу, обращенную к суду, о назначении того или иного вида наказания.

По окончании прений сторон, но до удаления суда в совещательную комнату, адвокат вправе представить суду в письменном виде предлагаемые им формулировки решений по ряду вопросов, разрешаемых судом при постановлении приговора.

Неявка защитника

При неявке защитника и невозможности его замены судебное разбирательство откладывается.

В случае неявки приглашенного защитника в течение 5 суток со дня заявления ходатайства о приглашении защитника суд вправе предложить подозреваемому, обвиняемому пригласить другого защитника, а в случае его отказа принять меры по назначению защитника в порядке, определенном советом Федеральной палаты адвокатов.

В случае замены защитника суд предоставляет вновь вступившему в уголовное дело защитнику время для ознакомления с материалами уголовного дела и подготовки к участию в судебном разбирательстве. Замена защитника не влечет за собой повторения действий, которые к тому времени были совершены в суде. По ходатайству защитника суд может повторить допросы свидетелей, потерпевших, экспертов либо иные судебные действия.

Судебные решения, не вступившие в законную силу, адвокат вправе обжаловать в апелляционном порядке.

До начала составления апелляционной жалобы адвокату необходимо ознакомиться с приговором или иным решением суда и протоколом судебного разбирательства. Если адвокат не принимал участия в разбирательстве дела по существу в первой инстанции, то ему необходимо ознакомиться и с материалами уголовного дела.

Ознакомление с приговором необходимо с точки зрения его соответствия требованиям законности, обоснованности и справедливости.

Основаниями отмены или изменения приговора являются:

несоответствие выводов суда, изложенных в приговоре, фактическим обстоятельствам уголовного дела, установленным судом первой инстанции;
существенное нарушение уголовно-процессуального закона;
неправильное применение уголовного закона;
несправедливость приговора.

Если обстоятельства и доказательства, имеющие значение для защиты осужденного, были выяснены в ходе судебного разбирательства, но не отражены в протоколе судебного заседания, то адвокат вправе и обязан принести на него замечания. Для суда вышестоящей инстанции протокол судебного заседания является одним из основных документов, способствующих выявлению процессуальных ошибок, допущенных судом первой инстанции.

Уголовно-процессуальный закон установил форму и содержание апелляционной жалобы, в которой должно содержаться:

наименование суда апелляционной инстанции, в который подается жалоба;
данные о лице, подавшем жалобу, указание на его процессуальный статус;
наименование суда и указание на его приговор или иное обжалуемое решение;
доводы о неправосудности обжалуемого решения;
перечень материалов, прилагаемых к жалобе;
подпись липа, подавшего жалобу.

Жалоба подается через суд, постановивший приговор или вынесший иное решение, в вышестоящую инстанцию в течение 10 суток со дня постановления приговора или вынесения иного решения суда. Подача апелляционной жалобы приостанавливает приведение приговора в исполнение.

Участвуя в рассмотрении уголовного дела в апелляционном порядке, адвокат вправе заявлять отводы и ходатайства, поддерживать жалобу, поданную им либо его подзащитным, в подтверждение своих доводов представлять дополнительные доказательства, задавать вопросы иным участникам процесса, излагать суду свое мнение о законности, обоснованности и справедливости обжалованного судебного решения, участвовать в прениях сторон.

Законом предусмотрено также право адвоката обжаловать вступившие в законную силу приговор, определения, постановления суда в кассационном и надзорном порядке. Пропущенный по уважительной причине срок может быть восстановлен судом.

Производство по уголовному делу в суде кассационной и надзорной инстанций по ныне действующему законодательству практически аналогичны, за исключением некоторых особенностей, предусмотренных в УПК.

Деятельность адвоката в суде с участием присяжных заседателей

Судебное производство с участием присяжных заседателей ведется только по некоторым видам преступлений (ч. 2 ст. 105, посягательство на жизнь гос деятеля и др.) и по ходатайству обвиняемого.

Судебное следствие в суде с участием присяжных заседателей начинается со вступительных заявлений государственного обвинителя и защитника.

Защитник высказывает согласованную с подсудимым позицию по предъявленному обвинению и мнение о порядке исследования представленных им доказательств.

На данной стадии адвокат вправе:

Участвовать в формировании коллегии присяжных заседателей. В частности, сторона защиты первой проводит опрос кандидатов в присяжные заседатели, с целью выяснения обстоятельств, препятствующих участию лица в качестве присяжного заседателя;
Дать немотивированный отвод присяжного заседателя;
Поставить вопросы о наличии по уголовному делу фактических обстоятельств, исключающих ответственность подсудимого за содеянное или влекущих за собой его ответственность за менее тяжкое преступление;
Участвовать в судебных прениях и иметь иные права, предусмотренные УПК.

Адвокат в гражданском судопроизводстве

Общие положения

В гражданском процессе адвокат выступает в качестве представителя. Основанием для представления интересов доверителя в процессе гражданского судопроизводства является заключенное между адвокатом и доверителем соглашение на оказание юридической помощи доверителю или назначенному им лицу.

Право адвоката на выступление в суде в качестве представителя удостоверяется ордером, выданным соответствующим адвокатским образованием. Полномочия представителя также могут быть определены в устном заявлении, занесенном в протокол судебного заседания или в письменном заявлении доверителя в суде.

Представитель вправе совершать от имени представляемого все процессуальные действия. Однако право представителя на подписание искового заявления, предъявление его в суд, передачу спора на рассмотрение третейского суда, предъявление встречного иска, полный или частичный отказ от исковых требований, уменьшение их размера, признание иска, изменение предмета или основания иска, заключение мирового соглашения, передачу полномочий другому лицу (передоверие), обжалование судебного постановления, предъявление исполнительного документа к взысканию, получение присужденного имущества или денег должно быть специально оговорено в доверенности, выданной представляемым лицом.

Деятельность адвоката на стадии подготовки дела к судебному разбирательству

При обращении физического или юридического лица к адвокату за оказанием юридической помощи, адвокату необходимо установить психологический контакт с обратившимся лицом, разобраться в существе его претензий и оказать квалифицированную юридическую помощь.

Убедившись в законности поручений клиента, адвокат принимает на себя веление дела в суде и осуществляет подготовку к судебному разбирательству, при этом в беседе с доверителем выясняет его намерения и требования, изучает обстоятельства дела, дает правовую оценку проблеме, раскрывает возможные пути разрешения правового спора, определяет тактику ведения дела в суде.

При подготовке к судебному разбирательству адвокату-представителю необходимо разъяснить своему доверителю порядок рассмотрения дела в суде, его процессуальные права и обязанности, дать советы и рекомендации о манере поведения, о том, что и как следует говорить в ходе дачи объяснений и при ответах на вопросы суда и других лиц, участвующих в деле.

Для возбуждения судопроизводства адвокат также должен:

Грамотно составить все процессуальные документы;
Подать исковое заявление.

На стадии подготовки дела к судебному разбирательству адвокат должен:

Определить законодательство, которым он будет руководствоваться при участии в деле;
Выявить круг лиц, подлежащих к привлечению к участию в деле;
Собрать и предоставить необходимые доказательства;
Заявить ходатайства об истребовании доказательств, об обеспечении иска или обеспечении доказательств;
Передать ответчику копии доказательств, обосновывающие фактические основания иска;
И совершить иные действия, необходимые для своевременного разрешения дела.

Завершающим этапом подготовки адвоката к ведению дела является предварительное судебное заседание, которое имеет своей целью процессуальное закрепление распорядительных действий сторон, совершенных при подготовке дела к судебному разбирательству, определение обстоятельств, имеющих значение для правильного рассмотрения и разрешения дела, определение достаточности доказательств по делу.

Адвокаты-представители в предварительном судебном заседании имеют право:

Давать объяснения суду;
Представлять доказательства;
Приводить доводы;
Возражать против заявлений и доводов противной стороны;
Заявлять ходатайства.

Соблюдение адвокатом требований закона позволит ему в кратчайшие сроки возбудить производство по делу в суде и предотвратить возникновение препятствий в движении дела, а значит, с самого начала наилучшим образом представить интересы доверителя.

Участие адвоката в судебном разбирательстве в уголовном процессе

В подготовительной части судебного разбирательства лица, участвующие в деле, вправе заявлять мотивированные ходатайства по вопросам, связанным с разбирательством дела:

Об исключении из процесса представленных письменных и вещественных доказательств, не относящихся к делу;
О приобщении к делу письменных и вещественных доказательств, аудио- или видеозаписи; об истребовании доказательств и др.

Ходатайства разрешаются судом после заслушивания мнений других лиц, участвующих в деле.

Рассмотрение дела по существу начинается докладом председательствующего или кого-либо из судей. Затем председательствующий выясняет, поддерживает ли истец свои требования, признает ли ответчик требования истца и не желают ли стороны закончить дело заключением мирового соглашения. Адвокат должен разъяснить своему доверителю значение и правовые последствия отказа от иска, признание иска ответчиком и заключение мирового соглашения.

После доклада дела суд заслушивает объяснения лиц, участвующих в деле. Адвокату следует подготовить доверителя к даче объяснений, которые должны быть убедительными и касаться лишь фактических обстоятельств дела, при этом убедить, что в объяснениях следует избегать ненужных подробностей и добавлений, а тем более исключить эмоциональные высказывания. Давать объяснения может и адвокат-представитель, подчеркивая юридически значимые обстоятельства и высказывая позицию своего доверителя по делу.

Адвокат, участвующий в деле, вправе задавать вопросы другой стороне спора, выявляя противоречия и необоснованность позиции противной стороны. Судья имеет право задавать вопросы лицам, участвующим в деле, в том числе адвокату, в любой момент дачи ими объяснений.

Затем суд с учетом мнений лиц, участвующих в деле, устанавливает последовательность исследования доказательств.

При установлении порядка исследования доказательств адвокату следует выбрать определенную последовательность представления доказательств для подтверждения своей позиции и обоснованности требований его доверителя. Исследование доказательств предполагает ознакомление с ними, их анализ, установление связей между отдельными доказательствами, а также оценка их относимости, допустимости, достоверности и достаточности.

Выступление в прениях невозможно заранее подготовить в окончательном виде в отличие от речи в объяснениях. В своей речи адвокат должен еще раз донести до суда согласованную с доверителем правовую позицию по делу, проанализировать и оценить исследованные судом доказательства, указать на то, какие обстоятельства дела, по его мнению, можно считать доказанными, какие обстоятельства так и не получили подтверждения.

Также адвокат вправе знакомиться с протоколом судебного заседания и подать на него замечания, указав на допущенные в нем неточности или его неполноту.

Участие адвоката в производстве по пересмотру судебных постановлений

Вынесенное по делу решение, не отвечающее интересам доверителя, адвокат-представитель с согласия доверителя вправе обжаловать в вышестоящую инстанцию.

В процессе обжалования судебных решений основная роль адвоката сводится к проверке оснований для обжалования, грамотного составления жалобы. Для этого адвокат должен:

Изучить материалы дела;
Протоколы судебного заседания;
Выяснить, правильно ли применялись нормы материального и процессуального права, полно ли были исследованы обстоятельства дела;
Сопоставить доводы сторон и доказательства, выдвинутые ими в обоснование своей позиции по делу, с их оценкой судом;
Произвести анализ выводов суда в отношении фактических обстоятельств дела и их правовой интерпретации.

На решения всех судов в Российской Федерации, принятые по первой инстанции, сторонами и другими лицами, участвующими в деле, может быть подана апелляционная жалоба. Апелляционная жалоба может быть подана через суд, принявший решение, в течение месяца со дня принятия решения суда в окончательной форме, если иные сроки не установлены ГПК.

Жалоба как процессуальный документ должна содержать наименование суда, в который она адресуется, наименование лица, ее подающего. его место жительства или места нахождения, указание на решение суда, которое обжалуется, требования лица, подающего жалобу, и основания, по которым он считает решение суда неправильным, перечень прилагаемых к жалобе доказательств.

В жалобе, исходя из фактических обстоятельств и материалов дела, дается оценка судебного решения как акта правосудия, излагаются доводы о его законности и обоснованности. При этом требования лица должны быть четкими и ясными, мотивированными, законными и обоснованными.

Вступившие в законную силу судебные постановления, за исключением судебных постановлений Верховного Суда РФ, могут быть обжалованы адвокатом с согласия доверителя в суд кассационной инстанции в течение шести месяцев со дня вступления в законную силу при условии, что были исчерпаны иные установленные законом способы обжалования судебного постановления до дня вступления его в законную силу.

Адвокат при обращении в кассационную инстанцию должен учитывать, что основаниями для отмены или изменения судебных постановлений в кассационном порядке являются существенные нарушения норм материального или процессуального права, повлиявшие на исход дела, без устранения которых невозможно восстановление и зашита нарушенных прав, свобод и законных интересов, а также зашита охраняемых публичных интересов.

Судебные постановления по гражданским делам, вступившие в законную силу, могут быть пересмотрены по вновь открывшимся или новым обстоятельствам.

Адвокат при производстве по вновь открывшимся обстоятельствам должен помнить, что вновь открывшиеся обстоятельства - это факты, а не судебные доказательства по делу, предназначенные для установления этих фактов.

Заявление может быть подано в течение трех месяцев со дня установления обстоятельств, являющихся основанием пересмотра.

Обстоятельства, послужившие основанием к пересмотру постановления по вновь открывшимся или новым обстоятельствам, должны быть доказаны, поскольку суд, разрешающий ходатайство о пересмотре постановления, должен быть убежден в наличии оснований для пересмотра. Основная роль адвоката на данной стадии процесса заключается в том, чтобы доказать суду необходимость, законность пересмотра.

Виды юридической помощи, оказываемой адвокатами в сфере предпринимательской деятельности

К наиболее распространенным видам правовой помощи предпринимателям следует отнести:

Участие адвоката в выборе организационно-правовой формы создаваемых обществ, товариществ, юридических лиц других организационно- правовых форм(заключается в определении условий создания юридических лиц,цели, вида деятельности и др условий);
Участие адвоката в переговорах с контрагентами клиента(при согласовании условий заключаемых договоров или порядка их исполнения, при разработке совместных проектов позволяет клиенту избежать многих правовых ошибок);
Подготовка правовых заключений (дается по сложным вопроса, содержит перечень вопросов, поставленных для разрешения, описание правовой ситуации с ссылкой на нормативные акты, выводы которые следуют из проведенного анализа и соответствующие рекомендацию клиенту);
Договорно-претензионная работа, юридические услуги по сопровождению исполнения сделок (подготовка проектов договоров и юридическое сопровождение порядка их исполнения сторонами);
Представление адвокатом интересов клиента в качестве «уполномоченного представителя» перед фискальными органами (правовой анализ налоговых ситуаций, дача консультаций по вопросам налогообложения, представление интересов с налоговыми и таможенными органами и т д.);
Представление интересов клиента в отношениях с правоохранительными органами (заключение соглашения на предоставление интересов организации в отношениях с ПО, участие при проверках в качестве представителя).

Договор о юридическом обслуживании. Структура и содержание.

В зависимости от характера принятого поручения с клиентом могут заключаться:

либо соглашение на комплексное правовое обслуживание,
либо соглашение на исполнение конкретного поручения (подготовка заключений по конкретным вопросам, представительство в судебных инстанциях).

В заключаемом соглашении об оказании правовой помощи должны быть ясно определены виды юридической помощи, порядок ее исполнения и оплаты, иначе могут возникнуть сложности при установлении сторонами объема оказанных адвокатом услуг.

При определении стоимости оказываемой юридической помощи при представлении интересов клиента в судебных органах часто используется ссылка на то, что оплата по соглашению производиться в случае разрешения дела в пользу клиента.

При этом независимо от исхода дела оказанная клиенту юридическая помощь должна быть оплачена, но вместе с тем размер вознаграждения может увеличиваться или уменьшаться на определенную сумму в зависимости от исхода дела.

Вместе с тем стоимость юридической помощи может включаться в стоимость затрат относимых на себестоимость продукции. Для подтверждения обоснованности затрат по оплате юридической помощи адвокатов данные расходы организации должны быть обоснованными и документально подтвержденными. Условием отнесения таких затрат на себестоимость продукции является их непосредственная связь с управлением производством и производственной деятельностью.

В связи с этим договоры о правовой помощи не должны содержать положений о консультировании работников клиента, оказания иных услуг, что позволяет сделать вывод о том, что юридическая помощь оказывалась не непосредственно клиенту, и не в связи с его производственной деятельностью.

Адвокатура Германии

В Германии деятельность и построение адвокатуры регламентирует специальное законодательство. Это Федеральный закон об адвокатуре, принятый 1 августа 1959 г. и Федеральное положение об оплате услуг адвокатов, принятое 26 июля 1957 г.

На адвокатов в Германии возложены следующие функции в соответствии с Федеральным законом:

дача советов и консультаций (информации) по юридическим вопросам;
представительство клиентов, выступающих в качестве сторон в гражданском процессе (в суде и во внесудебных органах);
защита обвиняемого или подсудимого по уголовному делу (это также считается формой представительства клиента, но уже в рамках уголовного процесса) в суде, и/или органах следствия. В рамках уголовного процесса адвокат может выступать и в качестве представителя интересов потерпевшего.
закон предоставляет адвокату право заключить договор с клиентом на управление имуществом последнего;
адвокат может выполнять функции юрисконсультов, но по специальному договору, т. к. официально он не может работать юрисконсультом в соответствии с Федеральным законом, который определяет адвокатуру как «независимый орган правосудия» (имеется в виду правосудие в широком смысле слова – правоохранительная деятельность, юстиция).

Для адвокатов и судей установлены одинаковые требования к уровню образования. Соискатель, имеющий высшее юридическое образование, должен прослушать курс права в течении 6 семестров в одном из университетов в Германии. Затем он должен успешно сдать два специальных экзамена.

Первый экзамен можно назвать «выпускным», поскольку сдаётся он в том учебном заведении, в котором обучался будущий судья или адвокат.

Следующий этап – стажировка (от трёх с половиной до четырёх лет) в органах суда, прокуратуры, нотариата или адвокатуре. Оплата стажировки – за счёт казны.

После окончания стажировки наступает время для сдачи второго экзамена. Этот экзамен проводится под эгидой министерства юстиции соответствующей административной территории (земли). Это экзамен на практические навыки.

Коллегии адвокатов образуются по территориальному принципу и объединяют адвокатов, «приписанных» к суду одной и той же земли. Министерство (управления) юстиции земли может дать согласие на образование второй коллегии на территории данного округа, но лишь в том случае, когда количество практикующих там адвокатов превысит 500 человек. Все существующие в Германии коллегии адвокатов объединяются в единую Федеральную палату адвокатов.

Адвокатура США

Выпускник юридического вуза вместе с дипломом и степенью не обретает автоматического права заниматься адвокатской практикой. Для того чтобы получить патент на адвокатскую практику, ему необходимо пройти дополнительную аттестацию.

Причём патент выдаётся на право заниматься адвокатской практикой не вообще, повсеместно в США, а только на территории того штата, где собирается практиковать данный кандидат в адвокаты. Условия допуска к адвокатской практике устанавливаются обычно верховным судом штата, однако вопрос о самом допуске решается специальной комиссией по допуску в адвокатуру, формируемой либо ассоциацией адвокатов штата, либо по назначению суда или губернатора штата. Как правило, эта комиссия состоит из практикующих юристов.

При решении вопроса о допуске к адвокатской практике комиссия исходит из моральных качеств кандидата и результатов проводимого ею экзамена. Экзамен состоит из устного собеседования и письменной работы. Письменная работа, как правило, продолжается несколько дней, в течение которых претендент должен ответить на 20-30 вопросов, касающихся знания, толкования и применения правовых норм штата, в котором сдаётся экзамен. В каждом штате имеется ассоциация адвокатов штата.

В большинстве штатов установлено обязательное членство в ассоциации для всех лиц, допущенных к адвокатской практике. Однако в ряде штатов для занятия адвокатской деятельностью не обязательно быть членом ассоциации адвокатов. В задачи ассоциации входит установление норм профессиональной этики, содействие адвокатов, принятие дисциплинарных мер, разработка стандартов адвокатской деятельности, содействие совершенствованию права и осуществление правосудия и т.п.

Ассоциации юристов являются чисто профессиональными объединениями и не ведут никакой практической юридической деятельности. Членские взносы в ассоциации юристов никак не связаны ни с доходами юристов, ни с тем, в каком юридическом ведомстве или фирме они работают.

Более половины адвокатов в США работает в одиночку либо вместе с двумя, тремя адвокатами. Однако основной по значимости американского адвокатского общества формой адвокатской деятельности являются крупные (более пятидесяти адвокатов) адвокатские фирмы. Такие фирмы, как правило, не занимаются уголовными делами и предпочитают вести дела обеспеченных клиентов, преимущественно корпораций. Владельцами таких фирм являются партнёры.

Партнёр – адвокат, имеющий обширную практику, высокий доход и право на часть прибыли адвокатской фирмы; вторая группа адвокатов – ассоциатор, адвокат, имеющий небольшую собственную клиентуру, либо не имеющий таковой вообще. Ассоциатор получает жалование от фирмы. Часть адвокатов работает в ведомствах «публичных защитников» – организациях, состоящих на государственном бюджете штата и обслуживающих на бесплатной основе обвиняемых из числа не имущих граждан.

Существуют и аналогичные службы юридической помощи не имущим, финансируемые из федерального бюджета. Головной организацией этих служб является «Корпорация по оказанию юридической помощи», учреждённая и финансируемая Конгрессом.

Адвокатура Франции

Условия доступа к адвокатской профессии во Франции определены декретом 1972 г. Прежде всего необходимо

иметь французское гражданство
и диплом по специальности высшего учебного заведения (как минимум магистра права).

Кроме того, лицо, желающее стать членом ассоциации адвокатов, должно не иметь судимости, а также взысканий за серьёзные дисциплинарные или административные проступки, не быть соучастником банкротства по линии какой-либо фирмы или предприятия.

Лицо, соответствующее указанным требованиям, должно пройти вступительный экзамен в Центре профессиональной подготовки (два письменных и устный), проучиться там год, пройти теоретический курс и практическую стажировку, а затем сдать выпускной экзамен (1 письменный и 3 устных).

При соблюдении этих условий юрист принимается в ассоциацию адвокатов и принимает присягу. После этого он уже в качестве адвоката проходит двухгодичную стажировку по специальности и получает свидетельство.

Адвокаты Франции объединены в ассоциации (ордена). В каждом судебном регионе существует только одна ассоциация. Существует 181 региональный суд и соответственно столько же адвокатских ассоциаций. Ассоциации различны по своему количественному составу.

Ответственность адвоката гарантируется законом в форме обязательного страхования профессиональной ответственности. Кроме гражданско-правовой ответственности адвокат может быть подвергнут и дисциплинарным санкциям со стороны ассоциации адвокатов в виде предупреждения, выговора, временного запрещения заниматься адвокатской деятельностью сроком не более чем на три года, или как крайняя мера – исключение из адвокатской ассоциации. Причём исключённый из списков ассоциации адвокат не может быть принят на работу в другую ассоциацию адвокатов

Цели и задачи изучения темы.

Резюме по теме

Вопросы для повторения

1. Раскрыть систему законодательства об адвокатуре в РФ.

2. Какие принципиально новые положения характеризуют ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» от 26.04 2002г.?

3. В каких целях создается адвокатская палата?

4. Что является высшим органом адвокатской палаты?

5. Каков порядок образования адвокатских палат субъектов Федерации?

6. Роль адвокатской палаты в защите прав и законных интересов адвокатов?

7. Полномочия органов адвокатской палаты.

8. Адвокатские образования, особенности создания, их взаимоотношения с адвокатской палатой субъекта Федерации?

9. Какие формы адвокатских образований Вы знаете?

10. В чем заключается отличие адвокатского бюро от коллегии адвокатов?

В основе правового регулирования адвокатуры и адвокатской в Российской Федерации положены не только принципы, закрепленные отечественным законодательством, но общепризнанные стандарты, принятые в международном сообществе.

Адвокатура в Российской Федерации действует на основе принципов законности, независимости, самоуправления, корпоративности, а также принципа равноправия адвокатов.

Многообразие организационно-правовых форм адвокатской деятельности в РФ направлено на реализацию конституционного права граждан на равный доступ к квалифицированной юридической помощи.

Тема №4 Статус адвоката в Российской Федерации.

Цель изучения темы: изучение и анализ правовых норм, определяющих статус адвоката в РФ;

Изучение требований к лицу, вступающему в адвокатуру;

Уяснение правил приобретения, приостановления и прекращения статуса адвоката;

Изучение прав и обязанностей адвоката;

Выявление видов ответственности адвоката;

Определениевидов юридической помощи, оказываемой адвокатом.

Адвокатом является лицо, получившее в установленном порядке статус адвоката и право осуществлять адвокатскую деятельность. Адвокат является независимым советником по правовым вопросам. Адвокат не вправе заниматься другой оплачиваемой деятельностью, за исключением научной, преподавательской и иной творческой деятельности.

Оказывая юридическую помощь, адвокат выполняет следующие функции:

1) даёт консультации и справки по правовым вопросам как в устной, так и в письменной форме;

2) составляет заявления, жалобы, ходатайства и другие документы правового характера;

3) представляет интересы доверителя в конституционном судопроизводстве;

4) участвует в качестве представителя доверителя в гражданском и административном судопроизводстве;

5) участвует в качестве представителя или защитника доверителя в уголовном судопроизводстве и производстве по делам об административных правонарушениях;

6) участвует в качестве представителя доверителя в разбирательстве дел в третейском суде, международном коммерческом арбитраже (суде) и иных органов разрешения конфликтов;

7) представляет интересы доверителя в органах государственной власти, органах местного самоуправления, общественных объединениях и иных организациях;

8) представляет интересы доверителя в органах государственной власти, судах и правоохранительных органах иностранных государств, международных судебных органах, не государственных органах иностранных государств, если иное не установлено законодательством иностранных государств, уставными документами международных судебных органов и иных международных организаций или международными договорами Российской Федерации;

9) участвует в качестве представителя доверителя в исполнительном производстве, а также при исполнении уголовного наказания;

10) выступает в качестве представителя доверителя в налоговых правоотношениях.

1. В Законе подробно перечислены виды юридической помощи, характерной для работы адвоката. Здесь, в частности, сказано (п. 2 ст. 2), что оказывая юридическую помощь, адвокат:

1) дает консультации и справки по правовым вопросам как в устной, так и в письменной форме;

2) составляет заявления, жалобы, ходатайства и другие документы правового характера;

3) представляет интересы доверителя в конституционном производстве;

4) участвует в качестве представителя доверителя в гражданском и административном судопроизводстве;

5) участвует в качестве представителя доверителя или защитника доверителя в уголовном судопроизводстве и по делам об административных правонарушениях;

6) участвует в качестве представителя доверителя в разбирательстве дел в третейском суде, международном коммерческом арбитраже (суде) и иных органах разрешения конфликтов;

8) представляет интересы доверителя в органах государственной власти, судах и правоохранительных органах иностранных государств, международных судебных органах, негосударственных органах иностранных государств, если иное не установлено законодательством иностранных государств, уставными документами международных судебных органов и иных международных организаций или международными договорами Российской Федерации;

10) выступает в качестве представителя доверителя в налоговых правоотношениях.

Адвокат вправе оказывать также любую юридическую помощь, не запрещенную Федеральным законом (п. 3 ст. 2).

Представителями организаций, органов государственной власти, органов местного самоуправления в гражданском и уголовном судопроизводстве, судопроизводстве по делам об административных правонарушениях могут выступать только адвокаты, за исключением случаев, когда эти функции выполняют работники, состоящие в штате указанных организаций, органов государственной власти и органов местного самоуправления, если иное не установлено Федеральным законом (п. 4).

Адвокаты иностранного государства могут оказывать юридическую помощь на территории Российской Федерации по вопросам права данного иностранного государства. Адвокаты иностранных государств не допускаются к оказанию юридической помощи на территории Российской Федерации по вопросам, связанным с государственной тайной Российской Федерации (п. 5).

Адвокаты иностранных государств, осуществляющие адвокатскую деятельность на территории Российской Федерации, регистрируются федеральным органом исполнительной власти в области юстиции в специальном реестре, порядок ведения которого определяется Правительством Российской Федерации. Без регистрации в указанном реестре осуществление адвокатской деятельности адвокатами иностранных государств на территории Российской Федерации запрещается (п. 6 ст. 2 Закона).

2. Если в ст. 1 Закона раскрыты формы и существо адвокатской деятельности, то ст. 2 характеризует самого деятеля - адвоката, дает ему правовое определение, исходя из того, что он - исполнитель тех направлений работы, которые названы в предшествующей норме.

Кроме того, здесь дана конкретизация форм адвокатской деятельности, указанных в ч. 1 Закона. И эти формы обозначены как функции.

Нужно заметить, что в прежнем "Положении об адвокатуре" (ст. 19) эта категория называлась "Виды юридической помощи, оказываемой адвокатами гражданам и организациям". В названной норме речь действительно шла лишь о некоторых разновидностях юридической помощи адвокатов. Сюда входили: консультации, разъяснения, справки по законодательству, заявления, жалобы и другие документы правового характера; представительство адвоката; его участие на предварительном следствии и в суде; иная юридическая помощь. Подобные ее виды соответствовали тому месту адвоката, которое он занимал в обществе и государстве в предреформенное, социалистическое время.

Однако с изменениями условий российской жизни прежние дозволения государства перестали устраивать адвокатуру. И чтобы соответствовать требованиям сегодняшнего дня, она добилась включения в Закон более широких функций для себя и своих членов (адвокатов). Теперь адвокат получил от государства законное разрешение на выполнение многих других функций (п.п. 2-4 ст. 2 Закона), которые существенно расширяют поле его деятельности, позволяют ему входить в ранее запрещаемые правоотношения, охватывают значительные слои населения России и повышают деловой авторитет адвокатуры в целом.

3. Характеризуя работу адвоката, п. 1 ст. 2 Закона указывает, что он "не вправе заниматься другой оплачиваемой деятельностью". Здесь адвокат обозначен как специалист, которому запрещено выполнять за денежное вознаграждение любую иную работу.

По буквальному смыслу этой нормы речь в ней идет только об оплате посторонней деятельности. Если же адвокат, к примеру, длительное время безвозмездно помогал в чем-то некоей фирме и благодаря его усилиям та вышла из прорыва или освободилась от многомесячного вмешательства контролирующего органа и выжила, то поощрение за подобный труд в виде, автомашины не может считаться "оплаченной деятельностью".

Другое положение складывается тогда, когда адвокат, к примеру, приобрел партию товара по одной цене, а продал его по более высокой. Здесь он выступает как предприниматель-коммерсант, что Законом ему запрещено. Не важна сумма прибыли. Она может быть чисто символической, соразмерной затраченным усилиям или довольно высокой. Это обстоятельство может учитываться квалификационной комиссией при решении вопроса о мере дисциплинарного взыскания адвокату.

Закон содержит запрет только на оплачиваемую деятельность. Следовательно, безвозмездная работа или услуги адвоката не по его специальности в упрек не ставятся. В частности, живя на даче, адвокат может разрешить нуждающемуся родственнику сдавать в наем свою пустующую квартиру, не получая при этом никаких денег, кроме необходимых компенсационных оплат.

Указанный в данной норме запрет подчеркивает специфику адвокатской работы. Этот специалист должен выполнять только свои функции, не совмещая их ни с какими другими профессиональными и не растворяясь в них.

Не имеет значения и вид запрещаемого адвокату оплачиваемого труда. Он одинаково не может заниматься ни иной юридической, ни, тем более, неправовой деятельностью (аудиторской, экспертной, финансовой, экономической, бухгалтерской и т.д.).

"Любительское" же занятие адвоката чем-то другим, бесплатные услуги кому-то, оказываемые на базе имевшейся у него ранее профессии, не способны бросить тень на репутацию адвоката, О чем и заботится Закон.

4. В части 1 ст. 2 Закона есть оговорка насчет того, что адвокат может заниматься наряду со своей работой "научной, преподавательской и иной творческой деятельностью". Здесь имеется в виду также и получение за это определенных денег.

Упоминание об этом исключении из запретительного правила сделано потому, что названные сферы социальной жизни обогащают профессию адвоката, делают ее более квалифицированной, а самого адвоката - значительно авторитетнее.

Очевидно, что оплачиваемая научно-исследовательская работа адвоката совершенствует его мыслительные способности; позволяет ему выступать с публикациями, чем привлекается внимание читателя к его фамилии и профессии; создают базу для соискания ученой степени кандидата или доктора юридических наук.

Кстати, раз в Законе нет конкретизации вида науки, педагогики и творчества, то значит, что адвокат в принципе может работать за деньги и не в юридической науке или педагогике. Например, он вправе читать курс лекций или вести занятия (с аспирантами, соискателями)

в Академии народного хозяйства на факультете маркетинга, в техническом или гуманитарном университете на любом отделении, в различного рода колледжах и т.д. Подобная работа не влияет на чистоту адвокатской профессии, его социально-правовую независимость и не деформирует сознание. Фактор материальной поддержки положения адвоката в нынешнее время также весьма позитивен.

5. В Законе особо оговорено разрешение адвокатам заниматься "иной творческой деятельностью". Значит, признавая науку и педагогику, а также саму адвокатскую работу творчеством, государство справедливо признает за адвокатом право на оплату участия в нем.

Если не оговариваются виды разрешаемого адвокату оплачиваемого творчества, значит, они могут быть любыми: и художество, и искусство, и театральная деятельность, и музыкально-исполнительская, и вокально-инструментальная, и писательско-поэтическая, и режиссерская, и скульптурно-архитектурная и т.п.

Удовлетворяя те или иные человеческие потребности и вкусы адвоката, избранное им творчество обогащает этого человека, его кругозор, профессию; создает общий и специальный оптимизм, укрепляет волевые качества, обостряет эмоциональную сферу. А эти и им подобные свойства обязательно должны быть присущи современному адвокату.

Надо заметить, что в прежнем "Положении об адвокатуре" 1980 г. разрешения адвокату заниматься оплачиваемым творчеством не было. Сегодня данный пробел адвокатской жизни заполнен вполне мудрым государственным установлением, которое выгодно всем: и адвокатам, и обществу, и творчеству.

6. Показав в п. 1 ст. 2 Закона юридическую сущность адвоката как субъекта соответствующей деятельности, законодатель в п. 2 ст. 2 описывает, как конкретно он функционирует и в чем выражается его правовая помощь.

В прежнем Положении 1980 г. в ст. 19 это обозначалось как "Виды юридической помощи". Название было неточным, не соответствующим сути текста. В самом деле, если норма озаглавлена как "виды помощи", то и в ее тексте должны быть перечислены эти самые виды (в форме имен существительных, а не глаголов, как отражено фактически).

В пункте же 2 ст. 2 нового Закона ничего не говорится о видах помощи. Здесь довольно широко (в 10 подпунктах) описано, что делает адвокат, оказывая юридическую помощь. А это уже не виды, а действия: дает, составляет, представляет, участвует, выступает.

Более того, в п. 4 ст. 2, продолжающем перечень названных действий, прямо названо их точное назначение - функции. Следовательно, перечисленные в п. 2 ст. 2 действия являются именно функциями адвоката и ничем иным. И адвокат, приняв поручение на ведение какого-либо дела или консультируя граждан, имеет законные основания говорить им, судьям, правоохранительным работникам, что, совершая то или иное действие, он выполняет "свои профессиональные функции", указанные в определенном подпункте п. 2 ст. 2 Закона. Такое заявление будет юридически грамотным.

7. Большинство перечисленных в этом пункте функций изложено весьма доходчиво, в категорической, бесспорной форме, исключающей возможность неодинакового понимания смысла понятия. Поэтому особых расшифровок и комментариев многие указанные здесь функции не требуют.

Более того, в Законе они сформулированы так, что сами, в силу их конкретизирующего характера, являются разъясняющими (комментирующими) два основных понятия, которые содержатся в ст. 1 "Адвокатская деятельность" и в ст. 2 "Адвокат".

Тем не менее, целесообразно остановиться на ряде формулировок, ранее не существовавших в прежнем Положении или получивших иное наименование, и, следовательно, несколько изменивших сам их смысл.

8. В Законе сказано, что, оказывая юридическую помощь, адвокат дает консультации и справки по правовым вопросам, как в устной, так и в письменной форме (п.п. 1, 2 ст. 2).

В части же 1 ст. 19 прежнего Положения эта функция была сформулирована иначе. Там сказано, что адвокат дает консультации и разъяснения, а не консультации и справки. Очевидно, что

старая редакция нормы менее удачна, чем теперешняя. В самом деле, термины "консультация" и "разъяснения" - это разные наименования одного смысла. В новом Законе "разъяснение" исключено из текста как тавтологическое и дополнено словом "справки", которое имеет самостоятельное содержание.

В частности, если "консультация" доверителя адвокатом означает довольно подробное разъяснение юридических аспектов его вопроса, то устная "справка" - это лаконичный ответ адвоката на вопрос обратившегося к нему человека.

Часто "справка" состоит в том, что адвокат просто называет нужный для данного случая закон или его норму и не берет за эту работу денег. В своей же рабочей тетради или регистрационной карточке делает пометку: "Вопрос справочного характера".

Именно так надлежит понимать словосочетание "устная справка правового характера". Но гражданин, ознакомившись с Законом и увидев там слово "справка", иногда обращается к адвокату с просьбой выдать ему официальную справку по интересующему его вопросу. Не очень квалифицированный или невнимательный адвокат может составить и выдать гражданину определенную письменную справку, но это будет профессионально-неграмотно и в определенной мере рискованно. Ведь человек обратился к адвокату устно, что-то ему рассказал о своем деле или вопросе, а требует от адвоката письменное юридическое заключение по своему разговору, с тем, чтобы представить такую справку в какой-либо орган.

На практике были случаи, когда в президиумы коллегий или заведующим юридических консультаций от судей и работников правоохранительных органов поступали официальные документы, в которых с необходимыми приложениями указывалось, что справка, выданная адвокатом Н. своему доверителю, содержит сведения, противоречащие закону или обстоятельствам дела; просьба принять меры воздействия к данному адвокату. Когда же начиналась проверка происшедшего, то выяснялось, что адвокат дал письменную справку с верным разъяснением по вопросу, который поставил перед ним гражданин. Но в суде вопрос стоял вовсе не так, как излагался он адвокату.

Поэтому письменную справку адвокат должен давать тогда, когда он лично изучил документы и письменные материалы, представленные доверителем. Причем он отражает их в справке, а также описывает заданные ему вопросы и свои ответы. В таком контексте возможность иного истолкования смысла ответов адвоката исключена. Обязательно и оставление у себя копии справки, с росписью доверителя о получении подлинника.

9. Составление заявлений, жалоб, ходатайств и других документов правового характера является более сложной функцией юридической помощи адвоката (пп. 2 п. 2 ст. 2 Закона), чем дача консультаций и справок.

В этих адвокатских материалах содержатся необходимые реквизиты: адресат, наименование и место работы адвоката; описание сущности вопроса или решения; его правовая оценка с обоснованиями и сама просьба. Это обязательные элементы любого вида документов. Характер же описываемого события, виды его правовой регламентации и степень сложности самой просьбы разграничивают названные документы.

Так, составление жалобы адвокатом всегда представляет его работу по оценке решения или действия какого-то должностного лица либо органа, приведению необходимых фактических доводов и юридических оснований, формулированию просьбы.

Составление же адвокатом заявления или ходатайства предполагает выработку им более простого документа, чем жалоба.

В ходатайстве обычно содержится больше юридических понятий, чем в заявлении, где нередко преобладают бытовые, моральные общежитейские доводы. Поэтому адвокаты чаще всего составляют проекты заявлений от имени и для своих доверителей.

Ходатайства же - это профессионально-юридические документы. Обычные граждане редко могут их составить, поскольку не обладают нужной юридической подготовкой.

А, к примеру, заявление о привлечении обидчика к ответу способен составить любой человек среднего уровня грамотности.

10. Под другими документами правового характера, которые составляет адвокат, понимаются любые возможные, просто литературно-грамотные или сугубо юридические письменные формы обращений к кому-либо или констатации некоего факта или события. Сюда можно отнести: просьбу (например, о помиловании, установлении чего-то, возврате долга и др.); предложение (о деловой встрече или сотрудничестве); уведомление (о том, что состоялось какое-то юридически значимое событие); оповещение (партнера по бизнесу о прибытии в его страну); всевозможные расписки, подписки, соглашения, договоры, контракты и т.д. Работа адвоката над подобного рода материалами и образует его функцию, которая в Законе поименована как "составление других документов правового характера".

11. Принципиально новой является деятельность адвоката по представлению интересов доверителя в Конституционном Суде.

Конституционный Суд - это новый для Российской Федерации орган защиты прав и свобод граждан, а также юридических лиц и рассмотрения спорных вопросов жизни государства.

Представителями сторон в этом суде наряду с лицами, имеющими ученую степень по юридической специальности, могут быть адвокаты (ч. 2 ст. 53 Федерального конституционного закона "О Конституционном Суде Российской Федерации" от 21 июля 1994 г. № 1-ФКЗ). Конституционный судебный контроль - весьма сложная правовая деятельность. Причем как с процессуальной, так и содержательной сторон. Поэтому роль адвоката как высококвалифицированного юриста здесь очень важна.

По сравнению с традиционными видами процесса (гражданским, арбитражным, административным и уголовным) конституционное судопроизводство имеет свои особенности, которые во многом определяют и деятельность участвующего в нем адвоката.

Целями конституционной юстиции являются обеспечение верховенства и прямого действия Конституции РФ, ограничение власти, защита прав и свобод личности путем исследования и толкования норм с позиций их соответствия Основному закону страны. Задачами же адвоката можно считать оказание судьям помощи в изучении рассматриваемого акта или правовой нормы, изложение обоснованных доводов верности позиции доверителя, предложение вынести юридически грамотное решение.

Полномочия адвоката как представителя доверителя в Конституционном Суде отражены в нормах о правах стороны в процессе. Он, в частности, может знакомиться со всеми материалами дела, выписывать из него нужные сведения, задавать вопросы другим участникам судебного заседания, заявлять ходатайства, представлять письменные отзывы на поданное в Конституционный Суд обращение, знакомиться с отзывами другой стороны, излагать свою позицию и т.д.

12. Функция адвоката - представителя доверителя в гражданском и административном судопроизводстве обозначена в пп. 4 п. 2 ст. 2 Закона.

В гражданском судопроизводстве адвокат действует в соответствии с нормами ГПК РСФСР. Для ведения дела адвокат должен иметь специальную доверенность или ордер адвокатского объединения. Последний дает ему право только на совершение процедурных действий, не связанных с распоряжением материальными правами доверителя.

Адвокатское представительство осуществляется в двух формах. Первая - это когда он замещает в судебном заседании своего доверителя, выступая от его имени в защиту его прав и законных интересов. Вторая - если адвокат участвует в суде совместно с доверителем, оказывает ему в процессе правовую помощь.

Пределы самостоятельности адвоката-представителя определены указаниями его доверителя. Но это правило не освобождает его от инициативы в отыскании путей и способов доказывания, определении позиции по делу, использовании норм права и судебной практики.

Адвокат разъясняет доверителю свою позицию по делу. Тем самым устраняются разногласия между ними, которые могут осложнить выполнение поручения или решение нужного вопроса по существу. Он отказывается от принятия поручения или прекращает представительство, если его позиция не устраивает доверителя. Навязывание тому своей воли недопустимо.

13. Представляя доверителя в административном судопроизводстве, адвокат может обжаловать в суд действия и решения единоличных и коллегиальных органов, в результате которых нарушаются гарантированные Конституцией РФ права и свободы граждан. Нередко адвокаты обжалуют в суд решения должностных лиц об отказе в выдаче доверителю визы на выезд за границу, решения общих собраний различного рода организаций и объединений (жилищно-строительных, дачных, гаражных и др. кооперативов), акционерных обществ, профессиональных организаций, органов управления и должностных лиц.

По поручению доверителя адвокат может обратиться с жалобой на действия государственного органа, общественной организации, должностного лица по своему усмотрению: либо к вышестоящему в порядке подчиненности государственному органу или должностному лицу, либо непосредственно в суд.

При обращении в порядке подчиненности срок на рассмотрение жалобы установлен один месяц. Если со дня подачи жалобы в течение этого времени ответ не получен или выслан отказ в ее удовлетворении, адвокат обращается в суд.

По усмотрению доверителя жалоба подается в суд по месту его жительства или по месту нахождения ответчика, т.е. в порядке т.н. альтернативной подсудности.

Доверителями адвоката могут теперь быть и военнослужащие. В случае нарушения их прав органами военного управления или воинскими должностными лицами адвокат подает соответствующую жалобу в военный суд.

Жалоба адвоката на отказ в разрешении на выезд из Российской Федерации за границу по основанию, что доверитель осведомлен о сведениях, составляющих государственную тайну, подается в городской (областной) суд по месту принятия решения об оставлении просьбы о выезде без удовлетворения.

Если суд признает, что в решении или действии (бездействии) органа государственной власти или местного самоуправления, руководства общественного объединения либо должностного лица не было нарушения прав доверителя, он отказывает в удовлетворении жалобы адвоката.

Когда же суд установит факт нарушения прав доверителя, то своим решением он обязывает виновника в этом исправить своими действиями и в полном объеме допущенное нарушение.

Путем составления и подачи такого рода жалоб адвокаты добиваются от судов вынесения решений о регистрации имущества или места жительства, о выдаче какого-либо документа, об отмене приказа по наложению взыскания и т.д.

14. Важной самостоятельной функцией адвоката является его участие в качестве представителя или защитника в уголовном судопроизводстве. Здесь адвокат может оказывать юридическую помощь потерпевшему, гражданскому истцу, гражданскому ответчику, частному обвинителю (ст. 45-55 УПК РФ).

Но в большинстве случаев адвокат выступает в уголовном судопроизводстве в качестве защитника (ст. 49-53 УПК). В Законе перечислены моменты его допуска к участию в деле, оформление его полномочий, случаи обязательного участия, а также права и обязанности.

Сказано также, что адвокат не может быть защитником двух подозреваемых или обвиняемых, если интересы одного из них противоречат интересам другого. Подозреваемый, обвиняемый может пригласить несколько защитников.

Адвокат не вправе отказываться от принятой на себя защиты. Но подозреваемый, обвиняемый вправе в любой момент производства по делу отказаться от помощи защитника. Такой отказ допускается только по их инициативе.

Особое внимание адвоката обращается на совершение им действий, вытекающих из новых правил УПК РФ. Таких, например, как собирание и представление доказательств; привлечение специалиста; снятие копий с материалов уголовного дела, в том числе и с помощью технических средств; принесение жалоб на действия (бездействие) и решения дознавателя, следователя, прокурора, суда и участия в их рассмотрении; представительство в решении вопросов, связанных с исполнением приговора и т.п.

15. В соответствии с подпунктом 5 п. 2 ст. 2 Закона на адвоката возложена функция представительства доверителя по делам об административных правонарушениях. Последние, в зависимости от их характера и подведомственности, могут рассматриваться административными комиссиями органов местного самоуправления, должностными лицами органов внутренних дел, судьями, комиссиями по делам несовершеннолетних, органами государственного пожарного надзора и т.д. В подобного рода органы и обращаются адвокаты, представляя интересы доверителя или оказывая им правовую помощь.

Адвокат вправе знакомиться со всеми материалами дела; заявлять ходатайства, участвовать в рассмотрении дела, приносить жалобу на вынесенное решение и т.п. Его полномочия удостоверяются ордером адвокатского объединения.

16. Новой функцией адвоката стало его участие в качестве представителя доверителя в разбирательстве дел в третейском суде, международном коммерческом арбитраже (суде) и иных органах разрешения конфликтов.

В соответствии со ст. 11 ГК РФ третейские суды осуществляют защиту прав и законных интересов организаций и граждан-предпринимателей. Поскольку те и другие, как правило, не имеют нужной правовой подготовки, они нередко поручают вести дела адвокатам и их объединениям.

Третейские суды могут создаваться сторонами для рассмотрения конкретного спора или действовать постоянно. Процедура разбирательства дела устанавливается сторонами и, следовательно, их представителями-адвокатами. Обычно такие суды придерживаются принципов арбитражно-процессуального законодательства страны пребывания или руководствуются правилами арбитражного регламента "Юнсинтрал" (Типовой закон о международном торговом арбитраже от 21.06.85 г.).

В Российской Федерации наиболее известными третейскими судами являются Международный коммерческий арбитражный суд (МКАС), Морская арбитражная комиссия (МАК) и Третейский суд для разрешения экономических споров, существующий при Торгово-промышленной палате РФ. Кроме них работают и другие суды, организуемые в соответствии с "Временным положением

о третейском суде для разрешения экономических споров".

За рубежом третейское разбирательство по делам о коммерческих спорах между предпринимателями создают такие известные арбитражные органы, как Лондонский международный третейский суд, Международный арбитражный суд Международной торговой палаты в Париже, Американская арбитражная ассоциация, Международный арбитражный суд Федеральной палаты в Вене и др.

Адвокату, изучающему порядок третейских процедур, нужно знать, что для российского законодательства термином арбитражный суд обозначен государственный орган, который является частью нашей судебной системы. В мировой же практике под арбитражным судом обычно понимается третейский суд.

Подведомственность споров третейскому суду определяется соглашением спорящих сторон. Обычно это оговаривается в контракте, по которому намечается проведение сделки. В этом документе точно указывается наименование и местонахождение третейского суда. Исходя из важности решаемых вопросов, становится понятным и работа адвоката, представляющего интересы доверителя.

Он учитывает процедурную специфику работы третейского суда и материально-правовое законодательство.

Адвокат действует на всех этапах третейского разбирательства дела: I ) при заключении сторонами арбитражного соглашения; 2) в ходе полготовки иска и его заявления; 3) в процессе рассмотрения дела по существу; 4) в исполнении решения. Нужно заметить, что в третейских судах участвуют в качестве представителей сторон лишь специально подготовленные адвокаты, знающие иностранные языки и законодательство стран нахождения судов и российское предпринимательское законодательство.

17. Качественно новой и весьма важной функцией адвоката стало представление интересов доверителя в органах государственной власти, органах местного самоуправления, общественных объединениях и иных организациях (пп. 7 п. 2 ст. 2 Закона).

В соответствии с этой нормой сфера деятельности адвокатов существенно расширяется. Кроме оказания правовой помощи гражданам и учреждениям, а также деловых контактов с правоохранительными органами, адвокаты теперь получили юридическое основание работать во властных, исполнительных и социальных структурах.

В соответствии с принятой в РФ классификацией государственная власть в обществе проявляется в трех направлениях: законодательном, исполнительном и судебном.

Законодательная власть рассматривается как выражение воли всего народа, его интересов, суверенитета. Она осуществляется представительным органом (парламентом). В субъектах же федерации, политических автономиях законодательная власть по вопросам местного значения принадлежит органам, которые именуются законодательными собраниями. Исходя из сущности и задач государственной власти, становятся понятными и возможности адвокатов быть представителями доверителей, так или иначе столкнувшихся с проявлениями законодательной власти. Адвокат вправе непосредственно общаться с представителями власти; помогать доверителям готовить необходимые документы, предназначенные для органов власти, консультировать доверителей как по вопросам функционирования всей системы органов государственной власти или ее конкретного звена, так и порядку взаимоотношений гражданина с властью.

Сказанное в полной мере относится и к деятельности адвокатов в сфере осуществления двух других ветвей власти: исполнительной и судебной.

В процессе осуществления государственной исполнительной власти происходит выполнение принятых законов, реализация их в жизнь любыми правовыми мерами, включая принудительную силу. Исполнение законов предполагает организационно-распорядительную деятельность, издание нормативных или индивидуальных правовых актов и т.п. Поскольку все это затрагивает общество в целом, его коллективы и отдельных граждан, очевидна и роль правовой помощи адвокатов в названных процессах.

Судебная же власть существенно отличается от законодательной и исполнительной. Суд не создает законов (как парламент) и не занимается управлением.

Власть суда имеет более определенный характер. Суд рассматривает и решает конкретные дела, вопросы и конфликты в обществе. Он обеспечивает верховенство закона над фактом; приводит его в соответствие праву. Решение суда имеет силу закона и поэтому обязательно к исполнению. В этом и проявляется судебная власть.

Но она направлена на ряд граждан, конкретного человека или на юридическое лицо, которым нередко бывает нужна правовая помощь адвокатов.

18. В отличие от государственной власти местное самоуправление - это конкретная работа избираемых самими гражданами структур (комитетов, советов, мэров, губернаторов и т.д.). Это - народовластие на местах или же деятельность государства на местах через своих представителей. Должностные лица и служащие органов местного самоуправления воздействуют на жизнь, ее условия и граждан данного региона. И это бывает далеко не всегда идеально. Поэтом у адвокатская помощь людям на самоуправляющихся территориях весьма важна.

Необходима она в той или иной степени различного рода общественным объединениям, равно как и гражданам, соприкоснувшимся с ними или выходящим из них.

19. Весьма широкое представительство доверителей может осуществляться российскими адвокатами за границей. В частности, они могут вести дела и оказывать иную юридическую помощь доверителям, представляя их интересы в зарубежных органах государственной власти и даже негосударственных органах, международных судах и правоохранительных системах (пп. 8 п. 2 ст. 2 Закона).

В подобных случаях адвокаты руководствуются как российским, так и соответствующим иностранным законодательством, а также международными соглашениями.

При этом учитываются особенности правового положения доверителя (гражданин определенного государства, лицо с двойным гражданством или без гражданства), характер доверяемых адвокату

интересов, их урегулированностью или иной системой права, законодательная регламентация разрешения российским адвокатам вести дела своих доверителей за рубежом, оформление юридической процедуры такой работы и пр.

В иностранных государствах, так же, как и в России, существует принцип разделения властей (на законодательную, исполнительную и судебную). Поэтому российские адвокаты, выполнив определенные юридические формальности, могут представлять интересы доверителей в принципе в любой из этих ветвей единой государственной власти.

В ряде стран парламенты или их палаты полномочны выполнять отдельные судебные функции как в отношении граждан, так и организаций. Кое-где высшие органы власти могут создавать и следственные комиссии - как специальные (США, Италия и др.), так и из своего состава (Франция, Великобритания). Парламенты периодически объявляют амнистии, президенты государств решают вопросы помилования граждан. Ta к или иначе, в орбиту подобных видов деятельности высших органов государственной власти тех или иных стран вовлекаются и граждане, которые могут обратиться за юридической помощью к российским адвокатам. Причины самые различные. Это и популярность конкретных адвокатов не только в России, но и за рубежом; уникальность правовой специализации некоторых российских адвокатов или их объединений; отсутствие таких профессионалов в своем государстве; финансовые соображения доверителей в случаях, когда услуги российских адвокатов намного дешевле местных; недоверие к адвокатам собственной страны в силу каких-то причин и пр.

В последние годы стало весьма заметным участие российских адвокатов в судах и правоохранительных органах иностранных государств, а также в международных судебных органах. Наши адвокаты представляют интересы доверителей в зависимости от специфики конкретных фактов и лиц в зарубежных органах конституционной, административной, военной и общей юстиции; представляют интересы доверителей в зарубежных прокуратурах, в различного рода следственных и полицейских системах и т.д.

Точно так же российские адвокаты защищают в нашей стране интересы всевозможных доверителей от претензий и воздействия иностранных правоохранительных органов.

В соответствии с Европейской конвенцией о защите прав человека и основных свобод, ратифицированной Россией 30 марта 1998 г. и вступившей в силу с 5 мая 1998 г., адвокаты получили юридические основания представлять интересы доверителей в Европейском суде по правам человека.

Этот суд не является вышестоящей инстанцией по отношению к национальным судам, не может отменять или изменять их решения. Его решения сводятся к ответу на вопрос: было ли в конкретном случае нарушение того или иного положения Конвенции, либо его не было. Судом в пользу заявителя, интересы которого представляет российский адвокат, может быть взысканы с государства, нарушившего Конвенцию, соответствующая компенсация и возмещение расходов по предъявлению иска.

Здесь следует отметить, что количество жалоб, поданных в Европейский суд, постоянно растет.

Так, в 1999 г. Судом было зарегистрировано 8396 жалоб, наибольшее их число было против России (972), Италии (881), Франции (868) и др. стран1.

Порядок функционирования Европейского суда и, следовательно, возможности российских адвокатов по защите в нем интересов своих доверителей, изложен в тексте самой Конвенции 1998 г. и приложенных к ней протоколах (см.: Федеральный закон от 30 марта 1998 г. № 54-ФЗ "О ратификации Конвенции о защите прав человека и основных свобод и Протоколов к ней").

20. Адвокаты, оказывая доверителю правовую помощь, функционируют в качестве его представителя в исполнительном производстве и при исполнении уголовного наказания (пп. 9 п. 2 ст. 2).

Исполнению подлежат решения по гражданским делам, судебные приказы, мировые соглашения, исполнительные надписи нотариусов, решения третейских судов и другие виды решений, указанных в ст. 338 ГПК РСФСР. Эти акты, а также само делопроизводство, лежащее в их основе, изучаются адвокатом по просьбе доверителя и при наличии законных оснований обжалуются в соответствующие органы. Даются также необходимые юридические советы, запрашиваются и приобщаются к жалобам дополнительные материалы, готовится и происходит само выступление адвоката, излагающего доводы по отмене или изменению решения.

По просьбе доверителя адвокат может ставить перед судом вопрос об отсрочке или рассрочке исполнения решения, изменении способа к порядка его исполнения (ст. 355 ГПК). В предусмотренных ст. 361 ГПК случаях адвокат добивается приостановления исполнительного производства (смерть должника, утрата им дееспособности, пребывание в действующей части Вооруженных сил, предъявление иска об освобождении имущества от ареста и др.). При установлении таких оснований судья обязан приостановить исполнительное производство.

Но в ряде случаев он только вправе это сделать (ст. 362 ГПК). Такое происходит, если адвокат представит серьезные доказательства о прекращении существования юридического лица, являвшегося должником, о нахождении должника в длительной служебной командировке или в лечебном учреждении, когда адвокат подал жалобу на действия судебного исполнителя и т.п.

По ходатайству адвоката исполнительное производство прекращается по одному из оснований, указанных в ст. 364 ГПК: если взыскатель отказался от взыскания при заключении им мирового соглашения с должником; если отменено решение соответствующего органа, на основании которого выдан исполнительный лист и др.

21. Большие возможности для проявления адвокатом своих способностей дает ему законодательно указанная новая функция о представительстве доверителя при исполнении в отношении него уголовного наказания.

Юридическими основаниями исполнения наказания и применения иных мер уголовно-правового характера являются приговор либо изменяющие его определение или постановление суда, вступившие в законную силу, а также акт помилования или акт об амнистии (ст. 7 Уголовно-исполнительного кодекса РФ).

Участвуя в качестве представителя доверителя при исполнении уголовного наказания, адвокат обращает внимание компетентных органов на применение недозволенных законом мер воздействия администрацией колонии, следственного изолятора, ИВС, тюрьмы и т.п. В качестве правомерных средств исправления осужденных названы: установленный порядок исполнения и отбывания наказания (режим), воспитательная работа, общественно-полезный труд, получение общего образования, профессиональная подготовка и общественное воздействие (ст. 9).

Адвокаты могут требовать восстановления нарушенных прав доверителя, осужденного к лишению свободы. Такие права довольно подробно изложены в ст. 10, 12-15 Кодекса). За учреждениями исполнения наказания осуществляют контроль органы государственной власти, местного самоуправления, суд, прокуратура, вышестоящее над местом заключения ведомство.

Особо пристальное внимание адвокатов должно быть направлено на оказание правовой помощи лицам, в отношении которых без должных оснований применены меры взыскания. Это водворение осужденных, содержащихся в исправительных колониях или тюрьмах, в штрафной изолятор; перевод осужденных из колоний в помещения камерного типа или в одиночное заключение; дисциплинарный штраф и др. (ст. 115-118 Кодекса).

Сведения о таких фактах могут поступать к адвокату от самих осужденных, их родственников, близких лиц. Адвоката обычно просят обжаловать состоявшееся решение администрации, выступить в суде по этому вопросу, съездить в колонию и добиться на месте восстановления нарушенных прав.

Если, к примеру, выговор или дисциплинарный штраф в размере до двух минимальных размеров оплаты труда сравнительно легко переносится незаконно наказанными осужденными, то перевод их в помещения камерного типа или одиночные камеры на срок до шести месяцев - наказания весьма серьезные. И адвокатам в таких случаях надо проявлять максимум настойчивости и убедительности в своих жалобах.

Точно так же тяжелым наказанием, если оно не заслужено, будет перевод осужденных из колонии "в единые помещения камерного типа на срок до одного года", а женщин на срок до трех месяцев (ст. 15 Кодекса). В таких случаях адвокаты, помогая заключенным, выступают не только квалифицированными юристами, но и борцами за социальную справедливость, общественными деятелями.

Много просьб поступает к адвокатам по вопросам неверности исчисления сроков зачета отбытого наказания, непредставления осужденного к условно-досрочному освобождению от наказания, неоказания положенной по закону помощи осужденным, освобождаемым от отбывания наказания и другим. Отказываться от такого рода обращений родственников или самих осужденных адвокаты не могут. Даже если их работа - безгонорарная или с символической оплатой.

22. Весьма важной функцией адвоката является его выступление в качестве представителя доверителя в налоговых правоотношениях (пп. 10 п. 2 ст. 2 Закона). Они регулируются Налоговым кодексом РФ от 5 августа 2000 г. (с изменениями и дополнениями, согласно ФЗ № 57 от 29 мая 2002 г.) и принятыми в соответствии с ним федеральными законами о налогах и сборах.

В Налоговом кодексе предусмотрены самые разные правоотношения, в которые вступает налогоплательщик и его представитель - адвокат. Здесь перечислены виды налогов и сборов, взимаемых в Российской Федерации; основания возникновения (изменения, прекращения) и порядок исполнения обязанностей по уплате налогов и сборов, права и обязанности налогоплательщиков, налоговых органов и других участников налоговых правоотношений; формы и методы налогового контроля; ответственность за совершение налоговых правонарушений; порядок обжалования актов налоговых органов и действий (бездействия) их должностных лиц (ст. 1, 2 Кодекса).

В ст. 9 названы участники налоговых правоотношений. Это организации и физические лица, являющиеся налогоплательщиками и плательщиками сборов, налоговые агенты, Министерство РФ по налогам и сборам, его подразделения на местах, таможенные органы, государственные органы исполнительной власти и исполнительные органы местного самоуправления, другие уполномоченные ими органы и должностные лица, осуществляющие прием и взимание налогов и сборов, Министерство финансов РФ и его органы, Федеральная служба налоговой полиции РФ, ее территориальные подразделения и др.

Полномочия и действия адвоката по представительству интересов доверителя в налоговых правоотношениях описаны в главе 4 Кодекса. Здесь, в частности, отмечено, что налогоплательщик может участвовать в соответствующих правоотношениях лично либо через законного или уполномоченного представителя. Личное участие налогоплательщика в налоговых правоотношениях не лишает его права иметь представителя, равно как участие представителя не лишает налогоплательщика права на личное участие в указанных правоотношениях (ст. 26 Кодекса).

Исходя из буквального понимания текстов ст. 27 и 29 Кодекса, адвокат при определенных условиях может быть как законным, так и уполномоченным представителем налогоплательщика.

В пункте 1 ст. 27 сказано, что "законным представителем налогоплательщика-организации признаются лица, уполномоченные представлять указанную организацию на основании закона или ее учредительных документов". В учредительных же документах, т.е. в уставе организации и ее учредительном договоре, обычно указывается, что руководитель этой организации "представляет" ее в отношениях со всеми иными предприятиями, учреждениями и т.п. Значит, он является т.н. "учредительным" представителем организации. Но в тех же документах всегда указывается, что организация может заключать любые договоры с иными всевозможными структурами. Следовательно, она вправе заключить договор о юридическом обслуживании ее адвокатским объединением, которое и поручает работу одному из своих членов. Так адвокат, обслуживающий организацию, может быть ее учредительным представителем в налоговых правоотношениях.

В других случаях обслуживающий организацию адвокат является уже ее законным представителем (ст. 43, 44 ГПК РСФСР).

Пункт 2 ст. 27 Кодекса дает адвокату право быть законным представителем налогоплательщика - физического лица "в соответствии с гражданским законодательством". В статье 182-189 ГК РФ и ст. 43-48 ГПК РСФСР указано, кто и в каких случаях может быть представителем и каковы его полномочия.

Действия (бездействие) законных представителей организации, которыми могут быть адвокаты, признаются действиями (бездействием) этой организации (ст. 28 Кодекса). Следовательно, деятельность адвоката как представителя налогоплательщика-организации считается равнозначной деятельности самой представляемой им организации. Отсюда его высокая ответственность как перед ней, так и перед налоговыми органами.

Но адвокат может быть не только законным, но и уполномоченным представителем налогоплательщика и действовать в соответствии с правилами, содержащимися в ст. 29 Кодекса. Здесь сказано, что уполномоченным "представителем налогоплательщика признается физическое и юридическое лицо". Значит, допускается представительство не только адвокатом, но и адвокатским объединением (как юридическим лицом). Такое возможно в случаях, когда доверителем-налогоплательщиком выступает крупная организация, имеющая сложную внутреннюю структуру, или объединение нескольких крупных организаций (компания, ассоциация, концерн, союз и т.п.). Очевидно, что один адвокат не сможет обеспечить интересы такого рода налогоплательщиков. Поэтому в качестве их уполномоченных представителей должны выступать адвокатские объединения.

В пункте 2 ст. 29 Кодекса сказано, что не могут быть уполномоченными представителями налогоплательщиков должностные лица налоговых органов, таможенных органов, органов внебюджетных фондов, органов налоговой полиции, судьи, следователи и прокуроры. Это и понятно, т.к. названные лица входят в правоохранительную систему или являются налогополучателями. Адвокаты не относятся ни к тем, ни к другим и, следовательно, имеют необходимые правовые предпосылки быть уполномоченными представителями налогоплательщиков.

Свои полномочия они осуществляют на основании доверенности (п. 3 ст. 29 Кодекса).

23. Важное значение для понимания объема функций адвоката и характера каждой из них имеет указание п. 3 ст. 2 Закона о том, что "адвокат вправе оказывать иную юридическую помощь, не запрещенную Федеральным законом".

Из этой формулировки следуют, по крайней мере, четыре основных вывода:

1) Перечень функций адвоката, названный в п.п. 1 - 10 ст. 2 Закона, далеко на исчерпывающий и, следовательно, примерный. В нем обозначены: а) новые направления адвокатской работы; б) самые распространенные из них в сегодняшней практической деятельности адвоката виды; в) довольно четкие формулировки каждой функции.

Отсюда видно, что некоторые, а может быть даже большие направления адвокатской деятельности остались за рамками очерченного круга, не вошли в закон. Но это вовсе не значит, что их нет в реальности. Так, каждый практикующий адвокат нередко входит в сферу действия прокуратуры и соответствующего законодательства: например, обращается с жалобой на нарушение кем-то прав доверителя, идет на прием к прокурору, убеждает его в обоснованности своих предложений, просит вмешаться и принять меры к пресечению продолжения нарушения прав или их восстановлению. Это обычная, повседневная работа адвоката. Но она не подпадает ни под один из подпунктов пункта 2 ст. 2 Закона. Значит, данная адвокатская функция соответствует формулировке п. 3 ст. 2 "оказание иной юридической помощи, не запрещенной Федеральным законом".

Точно так же, выполняя свою работу, адвокат ходит на прием к руководству следственного изолятора, Главного управления исполения наказаний, тюремной больницы, членам Верховного Суда РФ и т.д. Все это не совпадает с его функциями участия в уголовном, гражданском или административном судопроизводстве, которые перечислены в пп. 4-5 п. 2 ст. 2 Закона. Но, тем не менее, соответствует положению об оказании им "иной юридической помощи".

2) Вид и характер не обозначенных в пп. 10 п. 2 ст. 2 функций определяется не данным Законом, а различными отраслями права и лежащими в их основе юридическими установлениями (законами, указами Президента, постановлениями Правительства, ведомственными нормативными материалами, актами органов местного самоуправления и т.д.).

Поэтому вполне естественно, что вытекающие из их требований направления адвокатской работы (функции) не могут, да и не должны быть предусмотрены в "Законе об адвокатской деятельности и адвокатуре". Они являются практическими "наработками" каждого адвоката, предметом научно-практического анализа, объектом теоретических исследований.

И чем большее количество их видит адвокат, чем определеннее он их обозначает для себя, тем он профессиональнее, квалифицированнее.

Вообще же в принципе можно сказать: сколько существует правовых институтов или даже юридических категорий (понятий), столько есть и путей, возможностей, направлений адвокатской работы. Их допустимо обозначать по-разному: функции; подфункции; виды, подвиды; варианты, подварианты и пр. Но так или иначе из них и складывается широкая сфера адвокатской деятельности. В этом состоит важнейшая внутренняя закономерность адвокатуры (как практики, так и науки): ее функциональность и целенаправленность деятельности носят универсально правовой характер. Нет такой отрасли права, законодательства, сферы социальной жизни и т.п., которые были бы свободны от адвокатского содержания, т.е. от положений, составляющих предмет работы этого юриста.

Следовательно, положение Закона об оказании "иной юридической помощи" имеет для него далеко не формальное или второстепенное значение.

3) Поскольку жизнь никогда не стоит на месте, а постоянно изменяется, прогрессирует или регрессирует, постольку меняется и право, его отрасли, обеспечивающее их законодательство. Следовательно, формулировка Закона "оказание адвокатом иной юридической помощи" носит не только современное, но и перспективное значение. Оно заключается в том, что у адвоката не сегодня, так завтра появятся новые направления работы (функции), с изданием новых или отменой устаревших законов. Чтобы такие "ветви" его деятельности стали законно обоснованными, и существует формулировка об оказании "иной юридической помощи".

В этом плане указанное положение имеет перспективно-правовое значение для адвокатуры и ее представителей.

4) В Законе говорится об оказании адвокатом иной юридической помощи, не запрещенной Федеральным законом. При этом имеется в виду не Федеральный закон "Об адвокатской деятельности и адвокатуре", в котором бы содержались какие-либо запреты на ту или иную работу адвоката, а Закон в широком смысле слова. Более точной являлась бы формулировка "оказание помощи, не запрещенной действующим Федеральным законодательством". То есть системой узаконений, в которых содержатся правовые ограничения, стеснения, препятствия и категорические отказы адвокату в праве участвовать в некоей деятельности.

Запреты могут исходить только от государства, его органов и должностных лиц. Обоснование их всегда правовое. Адресаты - не только адвокаты, но и многие другие специалисты, исключая тех, кто по закону обслуживает ту или иную сферу социальной жизни. Например, в Уголовно-исполнительном кодексе РФ содержится множество юридических запрещений, которые касаются всех лиц, кроме работников этой системы. Законодательные акты, обеспечивающие охрану государственной границы или государственной тайны, также запрещают любым лицам, за исключением специально допущенных, совершать те или иные действия либо заниматься неразрешенными видами деятельности. Это относится и к адвокатам, к их правовой помощи.

По их содержанию запреты могут быть категорическими (типа: "строго-настрого"), обычными ("нельзя ни в коем случае"), весьма относительными ("как правило - нельзя, но иногда можно") и более или менее альтернативными ("иногда можно, а иногда нельзя"). Все зависит от редакции запрещающей нормы закона.

По оформлению, т.е. форме юридического изложения, запреты бывают прямыми и косвенными. Чтобы деятельность (помощь доверителю) адвоката оказалась неразрешенной, вполне достаточно косвенного на нее запрета.

В зависимости от вида законодательства или отрасли права, которые так или иначе запрещают адвокату действовать определенным образом, такие недозволения бывают государственно-правовыми, административными, процессуальными, гражданско- или уголовно-правовыми, уголовно-исполнительными и пр. В каждом конкретном случае адвокат сам должен определить для себя, что ему дозволено, а что запрещено тем или иным законом. Так, вступив на ранней стадии уголовного процесса в дело, когда еще продолжается оперативно-розыскная работа, адвокат не вправе ей противодействовать, т.к. "законные требования должностных лиц органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, обязательны для исполнения физическими и юридическими лицами, к которым такие требования предъявлены (п. 5 ст. 15 Федерального закона "Об оперативно-розыскной деятельности" от 12.08.95 г.). Поэтому адвокату не разрешается: проносить задержанному записки "с воли", кормить его в ИВС, отказывать оперативному работнику в просьбе осмотреть содержимое адвокатского портфеля. Хотя на практике очень эмоциональные или малоопытные адвокаты поступают иначе, чем и нарушают не только смежно-отраслевой, но и свой собственный закон.

24. В пункте 4 ст. 2 Закона говорится о том, что "представителями организаций, органов местной власти, органов местного самоуправления в гражданском и административном судопроизводстве, судопроизводстве по делам об административных правонарушениях, могут выступать только адвокаты, за исключением случаев, когда эти функции выполняют работники, состоящие в штате указанных организаций, органов государственной власти и органов местного самоуправления, если иное не установлено Федеральным законом".

Данное правило конкретизируют пп. 4, 5 и 7 п. 2 ст. 2 Закона.

Его существо состоит в том, что отныне только один юрист - адвокат - может представлять указанные органы в судах. Следовательно, и судьи никого не могут допускать, кроме адвоката, в процесс по делам такого рода органов. Вторым разрешенным видом представителей являются штатные работники этих организаций. Причем необязательно юристы по должности или образованию. Ими могут быть самые различные специалисты, которым соответствующий орган поручит ведение своего дела в суде.

Полномочия таких ("внутренних") представителей оформляются доверенностью руководителя органа, скрепленной печатью. Полномочия же адвоката (т.н. "внешнего" представителя) должны быть обозначены либо такой же доверенностью, либо ордером адвокатского объединения.

Указанные в п. 4 ст. 2 требования Закона заявлены потому, что указанные здесь органы весьма серьезны по их правовой природе. Не менее важны и суды, куда они обращаются. Отсюда презюмируется, что: 1) поставленные и ждущие своего решения вопросы довольно сложные и 2) помочь их решить могут только юристы высокой квалификации - адвокаты, которые к тому же обладают свойством независимости и хорошо знают специфику судопроизводства, чем могут недостаточно владеть юристы и иные специалисты перечисленных органов.

С введением в жизнь комментируемого положения прекращен доступ в суды от имени авторитетных органов любых желающих лиц. Это повышает авторитет самих органов, облегчает работу судов, которым с адвокатами проще работать вследствие профессиональной компетенции, и открывает адвокатуре дорогу для расширения своей практической деятельности.

25. В пунктах 5 и 6 ст. 2 Закона очерчены основные параметры работы в России иностранных адвокатов.

Здесь сказано, что они могут оказывать юридическую помощь только по вопросам своего права (ч. 1 п. 5) и не допускаются к оказанию юридической помощи у нас по тем вопросам, которые связаны с государственной тайной Российской Федерации.

Причем под государственной тайной надо понимать любой вид секретности указанного в законодательстве направления деятельности государства: политики, экономики, обороны, транспорта и т.п. Важно, чтобы соответствующие сведения были закрыты законом

для широкого доступа. Тем более - для зарубежных адвокатов. Такая практика - обычная, общепринятая во всех государствах, их законодательстве и международном праве. Россия только восприняла ее и включила в свое право, в данном случае - в "Закон об адвокатской деятельности и адвокатуре".

Здесь также предусмотрено (п. 6 ст. 2), что зарубежные адвокаты регистрируются федеральным органом юстиции в специальном реестре, порядок ведения которого определяется Правительством Российской Федерации. Без соблюдения этого правила их деятельность у нас запрещена.

Требования вполне нормальные и разумные. Раз введен регистрационный порядок для отечественных адвокатов (см. ст. 14 Закона), он тем более необходим для адвокатов иностранных государств.

Раньше им вообще было запрещено практиковать в России, за некоторым исключением, регулируемым весьма сложной правовой процедурой. Теперь же зарубежные адвокаты могут работать в России по определенного рода вопросам и с предварительной государственной регистрацией.

Названные в п.п. 5 и 6 ст. 2 Закона положения корреспондируются с нормами, содержащимися в пп. 8 п. 2 ст. 2 Закона. Если они разрешили нашему адвокату работать за границей, то и зарубежный адвокат вправе функционировать в России.

26. Адвокатская деятельность осуществляется на основе соглашения между адвокатом и доверителем. Оно представляет собой гражданско-правовой договор, заключаемый в простой письменной форме между доверителем и адвокатом (адвокатами) на оказание юридической помощи самому доверителю или назначенному им лицу (ст. 25 Закона).

Адвокат выступает в качестве представителя доверителя в конституционном, гражданском административном судопроизводстве, в качестве представителя или защитника доверителя в уголовном судопроизводстве и судопроизводстве по делам об административных правонарушениях, а также представляет интересы доверителя в органах государственной власти, органах местного самоуправления, в отношениях с физическими лицами только на основании договора поручения.

Иные виды юридической помощи адвокат оказывает на основании договора возмездного оказания услуг.

Вопросы расторжения соглашения об оказании юридической помощи регулируются Гражданским кодексом РФ с изъятиями, предусмотренными Законом.

Адвокат независимо от того, в какой региональный реестр внесены сведения о нем, вправе заключить соглашение с доверителем независимо от места жительства или места нахождения последнего. Существенными условиями соглашения являются:

1) указание на адвоката (адвокатов), принявшего (принявших) исполнение поручения в качестве поверенного (поверенных), а также на его (их) принадлежность к адвокатскому образованию и адвокатской палате;

2) предмет поручения;

3) условия выплаты доверителем вознаграждения за оказываемую юридическую помощь;

4) порядок и размер компенсации расходов адвоката (адвокатов), связанных с исполнением поручения;

5) размер и характер ответственности адвоката (адвокатов), принявшего (принявших) исполнение поручения.

Право адвоката на вознаграждение и компенсацию расходов, связанных с исполнением поручения, не может быть переуступлено третьим лицам без специального согласия на то доверителя.

Вознаграждение, выплачиваемое адвокату доверителем, и (или) компенсация адвокату расходов, связанных с исполнением поручения, подлежат обязательному внесению в кассу соответствующего адвокатского образования либо перечислению на расчетный счет адвокатского образования в порядке и сроки, которые предусмотрены соглашением.

За счет получаемого вознаграждения адвокат отчисляет средства на:

1) общие нужды адвокатской палаты в размерах и порядке, которые определяются собранием (конференцией) адвокатов;

3) страхование профессиональной ответственности;

4) иные расходы, связанные с осуществлением адвокатской деятельности.

Труд адвоката, участвующего в качестве защитника в уголовном судопроизводстве по назначению органов дознания, органов предварительного следствия, прокурора или суда, оплачивается за счет средств федерального бюджета. Расходы на эти цели учитываются в федеральном законе о федеральном бюджете на очередной год в соответствующей целевой статье расходов.

Размер вознаграждения адвоката, участвующего в качестве защитника в уголовном судопроизводстве по назначению органов дознания, органов предварительного следствия, прокурора или суда, и порядок компенсации адвокату, оказывающему юридическую помощь гражданам РФ бесплатно, устанавливаются Правительством РФ.

Размер дополнительного вознаграждения, выплачиваемого за счет средств адвокатской палаты адвокату, участвующему в качестве защитника в уголовном судопроизводстве по назначению органов дознания, органов предварительного следствия, прокурора или суда, и порядок выплаты вознаграждения за оказание юридической помощи гражданам РФ бесплатно устанавливаются ежегодно собранием (конференцией) адвокатов.

В Законе говорится о правовой сущности соглашения адвоката с доверителем, видами соглашения, оплате труда адвоката.

Здесь сказано, что представительская работа адвоката соответствует требованиям договора поручения. Он обозначен в главе 49 ГК РФ. А сама адвокатская деятельность описана в пп. 2-10 п. 2 ст. 2 Закона.

Консультационная же работа адвоката (пп. 1 и 2 п. 2 ст. 2) проходит по правилам договора возмездного оказания услуг (см. гл. 39 ГК РФ).

За свою деятельность и понесенные расходы адвокат получает вознаграждение от доверителя или обратившегося лица. Форма их оплаты - безналичная, т.е. через кассу объединения. Деньги вносятся или лично, либо путем перечисления на расчетный счет адвокатского объединения.

Из полученного вознаграждения (гонорара) адвокат обязан сделать необходимые отчисления: на общие нужды адвокатской палаты, на содержание своего адвокатского объединения, на страхование профессиональной ответственности и на другие расходы, связанные с его работой.

27. Юридическая помощь гражданам РФ, среднедушевой доход которых ниже величины прожиточного минимума, установленного законом соответствующего субъекта РФ, оказывается бесплатно в следующих случаях:

1) истцам - по рассматриваемым судами первой инстанции делам о взыскании алиментов, возмещении вреда, причиненного смертью кормильца, увечьем или иным повреждением здоровья, связанным с трудовой деятельностью;

2) ветеранам Великой Отечественной войны - по вопросам, не связанным с предпринимательской деятельностью;

3) гражданам РФ - при составлении заявлений о назначении пенсий и пособий;

4) гражданам РФ, пострадавшим от политических репрессий, - по вопросам, связанным с реабилитацией (ст. 26 Закона).

Перечень документов, необходимых для получения гражданами РФ юридической помощи бесплатно, а также порядок предоставления указанных документов определяются законами и иными нормативными правовыми актами субъектов РФ.

Юридическая помощь оказывается во всех случаях бесплатно несовершеннолетним, содержащимся в учреждениях системы профилактики безнадзорности и правонарушений несовершеннолетних.

В Законе названы категории лиц, которым правовая помощь оказывается бесплатно, и сами виды такой помощи.

Бесплатная юридическая помощь оказывается адвокатами лишь тем гражданам РФ, среднедушевой доход которых ниже величины прожиточного минимума в конкретном регионе. Причем эти граждане должны подтвердить свое право документально (п. 2).

До принятия настоящего Закона многие граждане не просили, а требовали от адвокатов дать им бесплатный совет по серьезному вопросу или даже провести дело в суде. Ссылались при этом на инвалидность, престарелый возраст, одиночество, пьянство члена семьи, маленькую пенсию и т.п. Адвокаты часто шли таким людям навстречу, давали бесплатные советы по сложным правовым вопросам, писали заявления в суды и правоохранительные органы и т.п. Все это занимало много сил и времени, нигде практически не учитывалось

Теперь же по новому Закону в нем указаны лишь строго определенные ситуации, обязывающие адвоката работать бесплатно. Все иные обстоятельства, на которые ссылаются обращающиеся граждане, могут быть предметом его бесплатной деятельности лишь по его усмотрению. Иначе говоря, это - право адвоката, причем скорее - моральное, чем юридическая обязанность.

Сейчас уже инвалид войны не сможет требовать от адвоката составить заявление в суд о взыскании ущерба с банка, куда его внук положил деньги и не получил их обратно.

Указанные в п. 1 ст. 26 лица действительно нуждаются в том, чтобы им помочь, хотя средств для этого у них нет. Государство должно компенсировать адвокату проведенную работу (см. п. 9 и 10 ст. 25). К числу таких граждан относятся, в частности, несовершеннолетние, находящиеся на попечении государства, люди, пострадавшие от политических репрессий, истцы по взысканию алиментов или средств по возмещению вреда в связи со смертью кормильца и др. Все это понятно и справедливо.

В серьезном толковании нуждается п. 2 ст. 1 Закона, говорящий о том, что адвокат должен оказывать бесплатную юридическую помощь "ветеранам Великой Отечественной войны - по вопросам, не связанным с предпринимательской деятельностью".

Указанная формулировка юридически не корректна, да и фактически бессодержательна. Трудно себе представить 75-летних и более пожилых людей, занимающихся предпринимательством. Им сейчас, да и вообще, не до этого.

Если ветеран не занимается предпринимательством, получается, что он может спрашивать адвоката о всех других юридических аспектах жизни человека и общества. И вновь окажется, что пожилой человек по чьей-то просьбе придет к адвокату и начнет у него узнавать о порядке привлечения к уголовной ответственности, о доказательствах по делу о взыскании средств с недобросовестного банка и пр. А поскольку у него слабая память и он плохо видит, то, естественно, он попросит адвоката все сказанное написать на бумаге. Адвокату ничего не останется, как выполнить высказанную просьбу.

Чтобы такого не случалось, формулировку п. 2 ст. 1 Закона следует понимать следующим образом. Адвокат должен оказать ветерану войны бесплатную правовую помощь, но лишь по вопросам, касающимся лично этого человека. Иногда - его престарелой супруги. И только. Что же касается членов семьи, родственников, знакомых ветерана, то ему надо сказать, что те сами могут прийти к адвокату со своими вопросами и делами. Так будет верно и по закону и по совести. Но ни в коем случае, ни в какой мере нельзя обижать обратившегося за помощью человека.

Адвокатура - профессиональная, самоуправляемая организация, созданная для оказания юридической помощи гражданам и организациям. Она не является правоохранительным органом, не обладает правом государственного принуждения к лицам, допустившим нарушение закона, ее действия и решения не носят общеобязательный характер, однако деятельность адвокатуры имеет большое значение для защиты нарушенных прав и свобод граждан, интересов организаций.

Деятельность адвокатуры осуществляется в соответствии со ст. 48 Конституции РФ, согласно которой каждый имеет право на получение квалифицированной юридической помощи, а также Основными положениями о роли адвокатов, принятыми VIII Конгрессом ООН по предупреждению преступлений. При оказании конкретной юридической помощи адвокаты руководствуются уголовно-процессуальным, гражданско-процессуальным и иным отраслевым законодательством.

Задачами адвокатуры являются:

- оказание юридической помощи гражданам и организациям;
- содействие охране прав и законных интересов граждан и организаций;
- соблюдению законности.

Адвокатура является независимой организацией. Должностные лица исполнительной, судебной власти не могут оказать воздействие на адвоката. Численность, расходы и доходы адвокатуры никем не утверждаются. Адвокатура является самоуправляемой организацией, поэтому она свободна от контроля со стороны органов юстиции, вправе не руководствоваться их инструкциями и рекомендациями.

При всем многообразии деятельности адвокатуры по оказанию юридической помощи в ней можно выделить основные направления:

- консультации, разъяснения действующего законодательства, устные и письменные справки по юридическим вопросам; составление заявлений, жалоб и других документов правового характера;
- представительство в судах по гражданским делам, по делам об административных правонарушениях; участие в уголовном судопроизводстве в качестве защитника подозреваемого, обвиняемого или представителя потерпевшего, гражданского истца, гражданского ответчика.

Адвокатура является профессиональным сообществом адвокатов и как институт гражданского общества не входит в систему органов государственной власти и органов местного самоуправления. Адвокатура действует на основе принципов законности, независимости, самоуправления, корпоративности, а также принципа равноправия адвокатов. Адвокатом является лицо, получившее в установленном законом порядке статус адвоката и право осуществлять адвокатскую деятельность. Адвокат является независимым советником по правовым вопросам и не вправе заниматься другой оплачиваемой деятельностью, за исключением научной, преподавательской и иной творческой деятельности. Адвокатом может стать гражданин РФ, имеющий высшее юридическое образование и стаж работы по специальности юриста не менее двух лет.

Оказывая юридическую помощь, адвокат:

1) дает консультации, справки по правовым вопросам, составляет заявления, жалобы, ходатайства и другие документы правового характера;
2) представляет интересы доверителя в конституционном, гражданском, административном, уголовном судопроизводстве и производстве по делам об административных правонарушениях, а также в исполнительном производстве и при исполнении уголовного наказания;
3) участвует в качестве представителя доверителя в разбирательстве дел в третейском суде, международном коммерческом арбитраже (суде) и иных органах разрешения конфликтов;
4) представляет интересы доверителя в органах государственной власти, органах местного самоуправления, общественных объединениях и иных организациях, а также в судах и правоохранительных органах иностранных государств, международных судебных органах, негосударственных органах иностранных государств, если иное не установлено законодательством иностранных государств, уставными документами международных судебных органов, иных международных организаций, международными договорами РФ;
5) выступает представителем доверителя в налоговых правоотношениях.

Полномочия адвоката, участвующего в качестве представителя доверителя в конституционном, гражданском, административном, уголовном судопроизводстве и производстве по делам об административных правонарушениях, регламентируются соответствующим процессуальным законодательством РФ. В случаях, предусмотренных законом, адвокат должен иметь ордер на исполнение поручения, выдаваемый адвокатским образованием.

Адвокат вправе:

1) собирать сведения, необходимые для оказания юридической помощи (опрашивать лиц, предположительно владеющих информацией, относящейся к делу, по которому адвокат оказывает юридическую помощь); запрашивать справки, характеристики и иные документы от органов госвласти, органов местного самоуправления, общественных объединений, и иных организаций;
2) собирать и представлять предметы и документы, которые могут быть признаны вещественными и иными доказательствами, в порядке, установленном законодательством РФ;
3) привлекать на договорной основе специалистов для разъяснения вопросов, связанных с оказанием юридической помощи;
4) беспрепятственно встречаться со своим доверителем наедине, в условиях, обеспечивающих конфиденциальность (в т.ч. в период его содержания под стражей), без ограничения числа свиданий и их продолжительности;
5) фиксировать информацию, содержащуюся в материалах дела, по которому адвокат оказывает юридическую помощь, соблюдая при этом государственную и иную охраняемую законом тайну, а также совершать иные действия, не противоречащие законодательству РФ.

Адвокат не вправе:

1) принимать от лица, обратившегося к нему за оказанием юридической помощи, поручение в случае, если оно имеет незаконный характер;
2) принимать от лица, обратившегося к нему за оказанием юридической помощи, поручение в случаях, если он: имеет самостоятельный интерес по предмету соглашения с доверителем, отличный от интереса данного лица; участвовал в деле в качестве судьи, третейского судьи или арбитра, посредника, прокурора, следователя, дознавателя, эксперта, специалиста, переводчика, является по данному делу потерпевшим или свидетелем, а также, если он являлся должностным лицом, в компетенции которого находилось принятие решения в интересах данного лица; состоит в родственных или семейных отношениях с должностным лицом, которое принимало или принимает участие в расследовании или рассмотрении дела данного лица; оказывает помощь доверителю, интересы которого противоречат интересам данного лица;
3) занимать по делу позицию вопреки воле доверителя, за исключением случаев, когда адвокат убежден в наличии самооговора доверителя;
4) делать публичные заявления о доказанности вины доверителя, если тот ее отрицает, а также разглашать сведения, сообщенные ему доверителем в связи с оказанием ему юридической помощи, без согласия доверителя;
5) отказаться от принятой на себя защиты.

Адвокат обязан:

1) честно, разумно и добросовестно отстаивать права и законные интересы доверителя всеми не запрещенными законодательством РФ средствами;
2) исполнять требования закона об обязательном участии адвоката в качестве защитника в уголовном судопроизводстве по назначению органов дознания, органов предварительного следствия, прокурора или суда, а также оказывать юридическую помощь гражданам РФ бесплатно в случаях, предусмотренных законодательством РФ;
3) соблюдать кодекс профессиональной этики адвоката и исполнять решения органов адвокатской палаты субъекта РФ и Федеральной палаты адвокатов РФ, совершенствовать свои знания и повышать свою квалификацию;
4) отчислять за счет получаемого вознаграждения средства на общие нужды адвокатской палаты в размерах и порядке, которые определяются собранием (конференцией) адвокатов адвокатской палаты соответствующего субъекта РФ, а также на содержание соответствующих адвокатского кабинета, коллегии адвокатов, адвокатского бюро;
5) осуществлять страхование риска своей профессиональной имущественной ответственности.

Адвокатская деятельность осуществляется на основе соглашения между адвокатом и доверителем. Соглашение представляет собой гражданско-правовой договор, заключаемый в простой письменной форме между доверителем и адвокатом (адвокатами), на оказание юридической помощи самому доверителю или назначенному им лицу.

За неисполнение либо ненадлежащее исполнение своих профессиональных обязанностей адвокат несет ответственность, предусмотренную настоящим Федеральным законом.

Адвокатура является профессиональным сообществом адвокатов. Она объединяет лиц, получивших статус адвоката, а также органы адвокатского управления и адвокатские образования.

Профессионализм адвокатского сообщества предполагает наличие у его членов юридического образования и осуществление ими адвокатской деятельности, направленной на оказание квалифицированной юридической помощи физическим и юридическим лицам. Данный признак отличает адвокатуру от общественных объединений, которые согласно ст. 13, 30 Конституции создаются для защиты своих интересов. Адвокатура не является политической организацией, поскольку обеспечивает права, свободы и интересы лиц независимо от их идеологии юридическими средствами и способами защиты.

Адвокатская деятельность имеет публичное начало, поскольку направлена на защиту общественных интересов. Но адвокатура не входит в систему органов государственной власти и органов местного самоуправления и является институтом гражданского общества. Она призвана обеспечить реализацию конституционного права каждого на получение квалифицированной юридической помощи (ст. 48 Конституции). Поэтому адвокатура как правозащитный институт представляет собой своего рода негосударственный правоохранительный орган.

В отличие от государственных органов, которые оказывают правовую помощь гражданам в рамках выполнения своих основных функций, адвокатура была специально создана для защиты прав и законных интересов физических и юридических лиц. Необходимость в профессиональном адвокатском сообществе была, в частности, отмечена Конституционным Судом РФ в Постановлении от 28.01.1997 № 2-П "По делу о проверке конституционности части четвертой статьи 47 Уголовно-процессуального кодекса РСФСР. В связи с жалобами граждан Б. В. Антипова, Р. Л. Гитиса и С. В. Абрамова", указавшем, что: "гарантируя право на получение именно квалифицированной юридической помощи, государство должно, во-первых, обеспечить условия, способствующие подготовке квалифицированных юристов для оказания гражданам различных видов юридической помощи, в том числе в уголовном судопроизводстве, и, во-вторых, установить с этой целью определенные профессиональные и иные квалификационные требования и критерии".

Адвокатура относится к некоммерческим образованиям, поскольку адвокатская деятельность нс является предпринимательской. За оказание юридической помощи адвокаты получают не прибыль, а вознаграждение (гонорар), которое является оплатой их труда.

Адвокатура – это институт гражданского общества, который представляет собой профессиональное сообщество адвокатов, обеспечивающее оказание квалифицированной юридической помощи физическим и юридическим лицам в целях защиты их прав, свобод и интересов, а также возможность доступа к правосудию.

Правовую основу организации и деятельности адвокатуры составляют Конституция и Закон об адвокатской деятельности. Основной закон адвокатуры определяет понятие и содержание адвокатской деятельности, общие права и обязанности адвоката, порядок и условия приобретения статуса адвоката, организационно-правовую структуру организации адвокатуры. Среди иных законов и нормативных правовых актов, регламентирующих отношения в сфере адвокатской деятельности, следует выделить отраслевое процессуальное законодательство, устанавливающее процессуальные права и обязанности определенных участников процесса, в качестве которых могут участвовать адвокаты. Обязательные для каждого адвоката правила поведения установлены также Кодексом профессиональной этики адвоката, который был принят I Всероссийским съездом адвокатов 31.01.2003 (с изменениями и дополнениями, утвержденными IV Всероссийским съездом адвокатов 22.04.2013). В соответствии со ст. 1 указанного Кодекса к правовой основе деятельности адвокатуры относится Общий кодекс правил для адвокатов стран Европейского сообщества, принятый на пленарном заседании в Страсбурге в октябре 1998 г. Установленные им правила распространяются на российских адвокатов в той части, в которой они не противоречат действующему в России законодательству об адвокатуре.

Задачи адвокатуры обусловлены положениями Конституции об обеспечении каждому права на квалифицированную юридическую помощь. Многообразие правовых проблем, возникающих у физических и юридических лиц, обусловливают постановку перед адвокатурой задач на оказание различных видов юридической помощи. Во исполнение возложенных на адвокатуру задач адвокат: 1) дает консультации и справки по правовым вопросам как в устной, так и в письменной форме; 2) составляет заявления, жалобы, ходатайства и другие документы правового характера; 3) представляет интересы доверителя в конституционном судопроизводстве; 4) участвует в качестве представителя доверителя в гражданском и административном судопроизводстве; 5) участвует в качестве представителя или защитника доверителя в уголовном судопроизводстве и производстве по делам об административных правонарушениях; 6) участвует в качестве представителя доверителя в разбирательстве дел в третейском суде, международном коммерческом арбитраже (суде) и иных органах разрешения конфликтов; 7) представляет интересы доверителя в органах государственной власти, органах местного самоуправления, общественных объединениях и иных организациях; 8) представляет интересы доверителя в органах государственной власти, судах и правоохранительных органах иностранных государств, международных судебных органах, негосударственных органах иностранных государств, если иное не установлено законодательством иностранных государств, уставными документами международных судебных органов и иных международных организаций или международными договорами РФ; 9) участвует в качестве представителя доверителя в исполнительном производстве, а также при исполнении уголовного наказания; 10) выступает в качестве представителя доверителя в налоговых правоотношениях.

Указанные виды юридической помощи не являются исчерпывающими. Закон наделяет адвоката правом оказывать иную юридическую помощь, не запрещенную федеральным законом. В осуществлении адвокатом юридической деятельности имеются ограничения. Адвокат не вправе реализовывать полномочия государственных правоохранительных органов (например, расследовать преступления) при оказании юридической помощи лицам, пострадавшим от правонарушения). Он не может заниматься частной детективной деятельностью или оказывать нотариальные услуги, которые также имеют юридический аспект.

Организация и деятельность адвокатуры базируются на определенных принципах, которые носят нормативный характер и обеспечивают надлежащее выполнение стоящих перед адвокатами задач. К ним относятся: законность, независимость, самоуправление, корпоративность и равноправие адвокатов. Кодекс профессиональной этики адвоката указывает на то, что сотрудничество с органами, осуществляющими оперативно-розыскную деятельность, в ходе осуществления адвокатской деятельности несовместимо со статусом адвоката.

Вне рамок адвокатской деятельности может осуществлять деятельность по урегулированию споров, в том числе в качестве медиатора, третейского судьи, а также участия в благотворительных проектах других институтов гражданского общества, предусматривающих оказание юридической помощи на безвозмездной основе.

Действие законности как основного общеправового принципа применительно к адвокатуре означает точное и неуклонное исполнение и соблюдение законов, а также иных нормативно-правовых актов адвокатами, адвокатскими образованиями и органами управления адвокатурой. Верховенство закона распространяется не только на деятельность адвокатов по оказанию юридической помощи, но и является основным требованием к внутриорганизационным отношениям адвокатского сообщества. Адвокаты обязаны соблюдать и исполнять законы и решения органов управления адвокатурой (Федеральной палаты адвокатов, Адвокатской палаты субъекта РФ), в том числе и, прежде всего, Кодекс профессиональной этики адвокатов.

Адвокат является независимым профессиональным советником по правовым вопросам. Он нс вправе принимать поручение на оказание юридической помощи, если оно имеет заведомо незаконный характер. Для оказания юридической помощи адвокат может совершать любые действия, если они не противоречат действующему законодательству. Однако, участвуя в судопроизводстве в качестве представителя или защитника, адвокат вправе использовать лишь те полномочия, которые прямо предусмотрены процессуальным законом. Закон требует, чтобы адвокатская деятельность осуществлялась на основе заключенного между адвокатом и доверителем соглашения об оказании юридической помощи. Лишь в случаях, перечисленных в законе, адвокатские услуги могут оказываться бесплатно без заключения соответствующего договора.

Для адвокатуры одним из критериев законности является профессионализм деятельности, означающий обязанность адвоката честно, разумно, добросовестно, квалифицированно, принципиально и активно защищать права, свободы и законные интересы доверителей, руководствуясь Конституцией, законами и Кодексом профессиональной этики адвокатов.

Независимость адвокатуры означает запрет любого вмешательства или воспрепятствования законной адвокатской деятельности. Данный принцип имеет международно-правовое начало. Так, в и. 2.1 Общего кодекса правил для адвокатов стран Европейского сообщества определено, что: "задачи, выполняемые адвокатом в процессе профессиональной деятельности, требуют его абсолютной независимости и отсутствия какого-либо влияния на него, связанного, в первую очередь, с его личной заинтересованностью или давлением извне... Адвокату следует избегать какого- либо ущемления собственной независимости и не поступаться принципами профессионального долга ради интересов клиента, суда или других лиц".

В своей профессиональной деятельности адвокат обязан действовать в интересах своего доверителя, и в этом смысле зависим от его волеизъявления. Но такая зависимость не является безусловной. Закон и нравственность в профессии адвоката выше воли доверителя. Никакие пожелания, требования или указания доверителя, направленные на несоблюдение закона или правил профессиональной этики, не могут быть исполнены адвокатом. Хотя адвокат не вправе занимать позицию и действовать вопреки воле доверителя, он может отступить от этого правила, если убежден в наличии самооговора своего подзащитного. Кодекс профессиональной этики адвоката рассматривает профессиональную независимость адвоката как необходимое условие доверия к нему, а также убежденность доверителя в порядочности, честности и добросовестности адвоката, как необходимые условия доверия к нему.

Независимость адвокатуры обеспечивается широким кругом общих и процессуальных полномочий адвоката, а также предусмотренными законом гарантиями независимости каждого адвоката: 1) невозможностью привлечения адвоката к какой-либо ответственности (кроме гражданско- правовой перед доверителем) за выраженное им при осуществлении адвокатской деятельности мнение; 2) недопустимостью истребования от адвокатов сведений, связанных с оказанием юридической помощи по конкретным делам (адвокатская тайна); 3) нахождением адвоката, членов его семьи и имущества под защитой государства; 4) процессуальным иммунитетом при уголовном преследовании (ст. 18 Закона об адвокатской деятельности).

Самоуправление адвокатуры выражается в существовании и деятельности специальных органов управления адвокатурой, образуемых и состоящих из адвокатов. Данные органы самостоятельно принимают решения но внутренним вопросам адвокатского сообщества и ведают делами адвокатуры. Участие органов государственной власти в управлении адвокатурой ограничивается выполнением регистрационной функции (ведение реестра адвокатов, выдача удостоверения адвоката, регистрация адвокатских образований и т.п.).

Адвокатские образования в силу ст. 32 Федерального закона от 12.01.1996 № 7-ФЗ "О некоммерческих организациях" обязаны предоставлять информацию о своей деятельности органам государственной статистики и налоговым органам, а в Минюст России ежегодно представлять документ, содержащий отчет о деятельности адвокатского образования, о персональном составе руководящих органов, а также документы о расходовании денежных средств и об использовании иного имущества. Однако исполнение данной обязанности должно осуществляться с учетом требований закона по обеспечению режима сохранения адвокатской тайны. Принцип самоуправления также проявляется в праве адвоката на самостоятельный выбор места своей работы, т.е. формы адвокатского образования (адвокатский кабинет, коллегия адвокатов или адвокатское бюро).

Корпоративность как принцип организации и деятельности адвокатуры определяет ее как особый вид профессионального сообщества, обладающего внутренней организацией, сплачивающей адвокатов. Для всех адвокатов объединяющим фактором служит преданность профессиональным интересам, а именно оказание правовой помощи в целях отстаивания прав, свобод и интересов физических и юридических лиц. В Общем кодексе правил для адвокатов стран Европейского сообщества отмечено: "Дух корпоративного единства представителей данной профессии предполагает отношения доверия и сотрудничества, поддерживаемые адвокатами между собой и ради интересов клиентов, и ради избежания ненужных споров". Корпоративность адвокатского сообщества обеспечивается добровольностью приобретения и прекращения статуса адвоката, корпоративной дисциплиной и профессиональной этикой, заботой адвокатов о своей чести и достоинстве, а также об авторитете адвокатуры.

Одна из основных задач адвокатуры как корпорации состоит в защите интересов и целостности адвокатского сообщества. Для обеспечения выполнения данной задачи органы управления адвокатурой наделены функцией представления и защиты адвокатов в органах государственной власти, органах местного самоуправления, общественных объединениях и иных организациях. Они осуществляют контроль за профессиональной подготовкой адвокатов и при необходимости ведут дисциплинарное производство.

Для поддержания корпоративной сплоченности Кодекс профессиональной этики адвокатов предписывает адвокатам строить свои отношения с коллегами на основе взаимного уважения и соблюдения их профессиональных прав. Адвокат должен воздерживаться от употребления выражений, умаляющих честь, достоинство или деловую репутацию другого адвоката, а также от критики правильности действий и консультаций своих коллег.

Принцип равноправия адвокатов прежде всего распространяется на их профессиональную деятельность. Действующим законодательством установлено единообразие правового статуса адвоката по объему прав и по сфере их применения. Полномочия адвоката действительны на всей территории РФ независимо от места регистрации адвоката.

Как правило, все адвокаты специализируются на оказании юридических услуг в определенных отраслях права либо на ведении отдельных категорий дел: дорожно-транспортных происшествий, экономических или общеуголовных преступлений, семейных или наследственных дел, арбитражных споров и т.д. Но независимо от специализации, стажа работы и других отличительных признаков все адвокаты наделены равными процессуальными правами, определенными процессуальным статусом субъекта, в качестве которого они участвуют в судопроизводстве.

Во внутренней жизни адвокатского сообщества равноправие адвокатов проявляется на съездах (конференциях), где каждый адвокат имеет равные возможности в обсуждении и решении организационно-управленческих вопросов. Адвокаты, занимающие посты в системе управления адвокатурой (член Совета адвокатской палаты, руководитель адвокатского образования), обладают дополнительными полномочиями, необходимыми для осуществления управленческих функций. К числу исключений из принципа равноправия адвокатов относится положение о том, что правом привлекать на договорной основе стажера для выполнения отдельных поручений обладает только тот адвокат, который имеет стаж не менее пяти лет.