8. Le concept d'entité juridique Une entité juridique est une organisation qui possède, gère ou gère des biens distincts et est responsable de ses obligations avec ces biens ; acquiert et exerce des biens et des biens personnels

le statut juridique de l'organisation en tant qu'entité juridique ;

forme organisationnelle et juridique d'une entité juridique ;

les exigences relatives au nom d'une personne morale ;

les questions de création, de réorganisation et de liquidation d'une personne morale, y compris les questions de succession ;

la procédure d'acquisition par une personne morale de droits civils et la prise en charge d'obligations civiles ;

les relations au sein d'une entité juridique, y compris les relations entre une entité juridique et ses participants ;

la capacité d'une personne morale à faire face à ses obligations.

Cette liste montre l'importance attachée au droit personnel (on parle parfois de « statut personnel ») d'une personne morale.

La question se pose - comment pouvez-vous déterminer quelle loi nationale sera considérée comme une loi personnelle ? Ceci est déterminé par la soi-disant nationalité de la personne morale. Le terme « nationalité », comme de nombreux termes dans le domaine du droit international privé, s'applique aux personnes morales de manière conditionnelle, dans un sens différent de celui qu'il s'applique aux citoyens. Nous parlons d'établir l'affiliation d'une personne morale à un État particulier. Dans la pratique internationale, parallèlement à la définition du droit personnel d'une personne morale, la nationalité d'une personne morale (« nationalité ») doit être établie afin de savoir quel État peut assurer la protection diplomatique de ces personnes.

Il est bien clair que sans déterminer la « nationalité » d'une personne morale, il sera assez difficile de déterminer quelles personnes morales sont soumises au traitement national ou au traitement de la nation la plus favorisée prévu dans les traités bilatéraux sur assistance légale, par exemple, dans le cadre des accords de la Fédération de Russie avec la Lettonie et l'Estonie, accords de coopération commerciale et économique, d'encouragement et de protection mutuelle des investissements, qui sont en vigueur pour la Russie vis-à-vis d'un grand nombre d'États.

Dans la divulgation du concept de contenu d'une entité juridique en droit international privé, des concepts tels que « droit personnel (statut) » ou « affiliation à un État » (nationalité) d'une entité juridique sont primordiaux. Le statut personnel est décisif pour toutes les questions relatives à la personne morale en tant que telle. Elle établit jusqu'où s'étend la capacité juridique d'une personne morale, par exemple, quel type de biens elle peut acquérir, quel type de transactions elle peut conclure et, inversement, quelles transactions lui sont ultra vires. En outre, le statut personnel d'une personne morale détermine quels organes peuvent agir au nom d'une personne morale, quelle est l'étendue de leurs pouvoirs de représentation et dans quelle mesure la restriction statutaire de ces pouvoirs est autorisée, mais sur quels fondements une personne morale perd sa capacité juridique, etc. Le « rattachement » d'une personne morale à un État particulier est désigné en droit international privé comme la nationalité (l'affiliation à un État) d'une personne morale.

La doctrine du droit international privé reconnaît que le droit personnel d'une personne morale étrangère est déterminé par sa nationalité. Mais, dans la littérature sur le droit international privé, il y a une tendance à séparer le droit personnel d'une personne morale de son affiliation étatique.

Mais malgré tout ce qui précède, dans les études de droit international privé, en relation avec des cas particuliers, divers critères (théories, doctrines) pour déterminer la nationalité des personnes morales ont été mis en avant. Il n'y a pas de réglementation uniforme des principes de détermination de la nationalité dans la législation des États.

Un trait caractéristique de la réglementation juridique des relations dans le domaine de l'international privé est la division de toutes les personnes opérant sur un territoire donné en nationaux (nationaux) et étrangers. Un facteur important pour clarifier le statut civil des personnes morales étrangères en droit international privé est le fait qu'elles sont concernées par au moins deux régimes réglementaires :

• le système de droit national de l'État, qui est considéré comme « propre » pour cette entité juridique ;
• système de droit de l'État sur le territoire duquel il opère ou a l'intention d'opérer (droit territorial).

Noter

Les représentations du droit des personnes utilisées à l'égard des individus ont été jadis transférées à fiction juridique- les personnes morales, à la suite desquelles, par analogie, les concepts de « nationalité » et « d'établissement » ont continué à leur être appliqués.

La catégorie "nationalité" en relation avec les personnes morales est conditionnelle, inexacte, car elle ne peut pas avoir un contenu original - c'est-à-dire spécial lien juridique une personne avec un état, exprimé dans l'institution - mais utilisé dans une certaine mesure uniquement à des fins de commodité, de brièveté, d'usage quotidien, et ne peut légalement être considéré comme approprié pour s'y référer lors de la caractérisation des personnes morales. Néanmoins, s'y référer à propos des personnes morales ne soulève pas d'objection s'il s'agit de distinguer, comme on l'a souligné plus haut, les personnes morales nationales de celles étrangères.

Un traité international bilatéral pertinent peut établir que les personnes morales appartenant à des États contractants bénéficient du traitement national (ou du traitement de la nation la plus favorisée) sur la base de la réciprocité aux fins de mener des activités sur le territoire d'un autre État contractant. Dans ce cas, il est également essentiel de distinguer entre :

1. les leurs, c'est-à-dire personnes morales nationales ;
2. étranger, c'est-à-dire appartenir à un État contractant ;
3. "étrangers" - appartenant à des États non contractants.

Très souvent dans la vie internationale, les questions de recherche d'une loi à laquelle est soumise une personne morale déterminée et en vertu de laquelle une personne morale déterminée a été créée se posent à propos de la fiscalité, qui est une composante importante de son statut juridique général en pays étranger. Ainsi, si l'accord sur l'élimination de la double imposition en vigueur entre la Fédération de Russie et la Belgique établit que les revenus perçus par des personnes morales à partir des types d'activités concernés exercés sur le territoire d'un autre État contractant sont exonérés d'imposition sur le territoire d'un État contractant, il faut alors au moins confirmer si cette entité, qui prétend, par exemple, à l'exonération de l'impôt sur le revenu en Russie, est une personne morale belge, et ainsi déterminer si les dispositions d'un traité international lui sont applicables.

Quant aux notions licitement et juridiquement utilisées à propos des personnes morales étrangères, elles doivent tout d'abord inclure la catégorie du « statut personnel » d'une personne morale. Juridiquement, en sa qualité propre, la catégorie de "statut personnel" d'une personne morale est consacrée par la sect. VI "Droit international privé" du Code civil de la Fédération de Russie (en particulier, l'article 1202 du Code civil de la Fédération de Russie a introduit pour la première fois dans la pratique nationale du droit international privé le concept de lex societatis à l'examen - " droit personnel d'une personne morale » dans la circulation normative, indiquant que « le droit personnel d'une personne morale est considéré comme le droit du pays où la personne morale est établie » - point 1).

Doctrines de base de la définition du statut personnel

Les normes du droit national des différents États ne coïncident pas dans leur contenu pour déterminer quelle personne "appartient" à un État donné, de sorte que leur législation, leur pratique (principalement judiciaire) et leur doctrine résolvent le problème de la recherche de la ordre au sein duquel cette personne juridique sera qualifiée de « la sienne », c'est-à-dire nationale. Cependant, malgré cela, plusieurs caractéristiques ont été développées dans le monde, guidées par lesquelles le législateur ou le juge a qualifié l'entité concernée en tant qu'entité juridique de son propre ordre juridique ou étranger.

Ceux-ci incluent les critères:

• institutions ou enregistrements (incorporations);
• la localisation des organes de tête (centre administratif, centre de contrôle) de la personne morale ;
• centre d'exploitation (principales activités de production, commerciales, etc.);
• contrôle (lors de l'examen d'un cas particulier par un tribunal, lorsque l'entité juridique concernée présente plusieurs caractéristiques à la fois et qu'aucune d'entre elles n'est qualifiée de déterminante).

Théorie de l'incorporation

En droit international privé moderne, les principaux critères fixés dans la législation et (ou) la pratique judiciaire de divers États sont les catégories de constitution et de localisation d'une personne morale. Il est généralement admis que ce signe permettant de déterminer le statut personnel d'une personne morale étrangère est caractéristique des pays appartenant au système de droit anglo-saxon (États-Unis, Grande-Bretagne, Canada, etc.), parallèlement aux États de la dite système continental droits dans leur législation et leur pratique judiciaire utilisent activement la caractéristique considérée. Qu'il suffise de dire que la Russie, la Biélorussie, le Brésil, le Kazakhstan, la Chine et d'autres fixent la référence à la loi du lieu de constitution (établissement, enregistrement) comme un principe nécessaire pour déterminer le statut personnel. Seulement dans Ces dernières décennies il s'est répandu (y compris grâce aux pays énumérés dans le dernier groupe) comme légalement fixé dans le matériel réglementaire des États respectifs.

Le contenu principal de la théorie et le critère même d'incorporation (institution):

• une société (dans le cas des États-Unis - une société) appartient à l'ordre juridique du pays dans lequel elle est établie conformément à sa législation (loi).

En d'autres termes, une société constituée en vertu du droit anglais et existant sur la base de ses dispositions sera reconnue comme une société anglaise dans les États dont l'ordre juridique dans ce domaine est basé sur les principes de l'incorporation.

Il existe des variantes de cette théorie.

Ainsi, les pays scandinaves adhèrent au fait que la société est soumise à la loi du pays dans lequel le premier enregistrement de son immatriculation a été effectué (elle a été inscrite au registre). Dans la plupart des cas, cela coïncidera avec l'État selon la loi duquel la société a été créée, puisque l'obligation de la première inscription au registre est associée à l'obtention du statut de personne morale.

Il existe des exemples d'actes législatifs qui établissent des "chaînes" entières de règles, en vertu desquelles, sur une base cohérente, il est possible de déterminer le droit personnel d'une personne morale. En particulier, la loi hongroise sur le droit international privé de 1979 établit une hiérarchie des règles de conflit aux fins de déterminer l'ordre juridique qui est le statut personnel d'une personne morale étrangère. « Le droit personnel d'une personne morale est le droit de l'État sur le territoire duquel la personne morale a été enregistrée. Si une personne morale a été immatriculée en vertu des lois de plusieurs États, ou si l'immatriculation n'est pas requise en vertu de la loi en vigueur au lieu de son siège administratif précisé dans les statuts, alors sa loi personnelle est la loi applicable au lieu indiquée dans les statuts. Si une personne morale, conformément à la charte, n'a pas de siège ou a plusieurs sièges et qu'elle n'a été enregistrée en vertu de la loi d'aucun des États, sa loi personnelle est la loi de l'État sur le territoire duquel se trouve le siège central l'administration est située.

Théorie de la colonisation

Selon cette théorie, parfois appelée théorie de la résidence effective, le statut personnel d'une personne morale (société, société, société en nom collectif) est la loi du pays dans lequel son siège de direction (conseil d'administration, conseil d'administration, autre dirigeant ou organes administratifs) se trouve.

Il y a une opinion que pour l'application de la théorie du règlement, peu importe où l'activité commerciale d'une telle entité juridique est exercée. Les États adhérant à ce critère sont l'Autriche, la France, l'Espagne, la Belgique, le Luxembourg, l'Allemagne et la plupart des autres pays. Union européenne, ainsi que l'Ukraine, la Géorgie, la Suisse, la Pologne, etc. La caractéristique analysée, en règle générale, est fixée dans la charte, par conséquent, on pense que, guidé par elle, il est facile d'établir qu'une entité juridique donnée appartient à l'ordre juridique pertinent. Cependant, on peut dire la même chose du critère de constitution, puisque l'inscription au registre des sociétés, des sociétés ou des personnes morales dans un autre forme juridique est accompagné de la délivrance d'un certificat (certificat) d'enregistrement indiquant dans celui-ci que l'entité en question a été créée conformément aux lois de cet État.

Le critère de localisation d'une société, d'une société, d'un partenariat ou d'une corporation est également important pour les pays qui adhèrent à la théorie de l'incorporation dans leur pratique législative et judiciaire.

Conformément à la résolution du Plénum Cour suprême RF, Plénum du Suprême Cour d'arbitrage RF du 1er juillet 1996 n° 6/8 "la localisation d'une personne morale est déterminée par le lieu de son enregistrement d'Etat, sauf disposition contraire dans les documents constitutifs de la personne morale conformément à la loi."

Les normes de fond de la Fédération de Russie, relatives, par exemple, aux sociétés à responsabilité limitée, opèrent avec une combinaison de plusieurs caractéristiques disponibles à cet égard : « L'emplacement de la société est déterminé par le lieu de son enregistrement d'État. Documents constitutifs d'une société, il peut être établi que le siège de la société est le lieu du siège permanent de ses organes de direction ou le lieu principal d'activité »(Clause 2, article 4 de la loi fédérale n ° 14-FZ du 8 février 1998 « Sur les sociétés à responsabilité limitée »).

Théorie des centres d'exploitation

Un autre critère pour déterminer le statut personnel d'une personne morale est le signe de la mise en œuvre de l'activité principale, qui est donc utilisé dans la "théorie de fonctionnement". Sa signification est assez simple : une personne morale, de droit personnel, a le statut du pays où elle exerce des activités de production (au sens large du terme). Ce critère est tout à fait caractéristique de la pratique des pays en développement aux fins de déclarer "leurs" toutes les entités qui mènent leurs activités commerciales sur le territoire d'un État donné. Cela a certaines racines, à la fois politiques, juridiques et économiques. Le fait est que ce sont les pays en développement qui sont intéressés à attirer des capitaux étrangers pour le développement de l'économie nationale et, par conséquent, à les investir dans les formes organisationnelles et juridiques nationales appropriées.

D'autre part, étant donné qu'en raison de l'augmentation du taux de profit, fonctionner dans leur juridiction est également très rentable pour les entreprises étrangères, leur afflux s'avère très important. En ce qui concerne le contrôle des autorités nationales de l'État d'accueil sur ces entités juridiques, un État en développement peut les «lier» à l'ordre juridique interne de la manière la plus simple - à l'aide du critère du «centre d'exploitation». En conséquence, des lois spéciales sur le droit des sociétés dans de nombreux pays, traditionnellement appelés pays en développement, utilisent ce principe dans leur législation.

Suite

Ainsi, le Companies Act 1956 de l'Inde (tel que modifié par le Companies Act 1988), dans une section spéciale sur les sociétés étrangères, stipule spécifiquement qu'une société constituée en vertu des lois d'un État étranger peut être enregistrée en République de l'Inde en tant que " société étrangère ayant son établissement en Inde » (art. 591-601).

La caractéristique considérée peut être exprimée en utilisant une variété de formulations. Ainsi, dans l'instruction du service fiscal d'État de la Fédération de Russie n ° 39 du 11 octobre 1995 (telle que modifiée le 29 décembre 1997), aux fins de déterminer le lieu de vente des travaux (services), il est établi que tel est «le lieu d'activité économique de l'acheteur de services, si l'acheteur de ces services est situé dans un État et le vendeur - dans un autre.

En analysant la législation russe dans un domaine particulier, d'une manière ou d'une autre liée au fonctionnement des personnes morales - fiscalité, monnaie, etc., on peut remarquer qu'avec la consolidation générale du critère d'incorporation dans le droit de la Fédération de Russie (article 1202 du le Code civil de la Fédération de Russie), il contient comme caractéristique déterminante de "l'établissement" - l'emplacement.

Dans les lois de la Fédération de Russie sur sociétés par actions et les sociétés à responsabilité limitée, l'emplacement de la société est déterminé par le lieu de son enregistrement d'État.

Déterminer l'emplacement de la société est important pour résoudre un certain nombre de Probleme juridique découlant de ses activités, notamment, pour déterminer le lieu d'exécution d'une obligation lorsque celle-ci n'est pas précisée dans le contrat ou dans un acte juridique (article 316 du code civil), la mise en place d'une institution compétente pour régler les litiges avec le participation de l'entreprise, etc.

Dans les relations bilatérales, la reconnaissance des personnes morales étrangères s'effectue, en règle générale, dans accords commerciaux, des accords de navigation et d'établissement, des accords d'assistance judiciaire ou d'encouragement mutuel des investissements étrangers, d'élimination de la double imposition.

Théorie du contrôle

Le début de l'utilisation de cette théorie est associé dans l'histoire et la science du droit international privé aux périodes des Première et Seconde Guerres mondiales. Le fait est que pendant les conflits armés, le problème des personnes morales étrangères prend une nouvelle forme, à savoir, il acquiert le caractère des soi-disant "étrangers hostiles". Une personne morale est reconnue ennemie si sa gestion ou son capital dans son ensemble ou en grande partie est aux mains de l'ennemi, car dans ce cas les individus agissants se cachent derrière la fiction du droit civil.

À littérature domestique en droit international privé, la Daimler Co. v. Continental Tire & Rubber Co., examiné par un tribunal anglais en 1915. Au cours du procès, le tribunal a commencé à découvrir qui sont les véritables participants à cette entité juridique, à quelle nationalité ils appartiennent et qui est à la tête de sa direction. Au cours de cela, il s'est avéré que sur les 25 000 actions qui composent le capital social de la société Daimler, une seule appartenait à un citoyen britannique et les autres appartenaient à des actionnaires allemands. Bien que la société ait été constituée en Angleterre, enregistrée conformément aux lois anglaises, le tribunal a reconnu, sur la base de circonstances clarifiées, cette entité juridique comme "ennemie", c'est-à-dire appartenant à l'Allemagne.

Par la suite, pendant la Seconde Guerre mondiale, conformément à la loi britannique de 1939 sur les transactions avec les étrangers hostiles, les personnes morales contrôlées par des individus ennemis ou organisées ou enregistrées en vertu des lois d'un État avec l'Angleterre en guerre ont été à nouveau classées comme étrangers hostiles.

Dans la pratique d'aujourd'hui cette sorte le critère semble s'appliquer non seulement dans le cadre de la conduite d'opérations militaires, mais aussi en temps de paix totale sur la base des décisions d'une organisation internationale, par exemple lorsque le Conseil de sécurité de l'ONU impose des sanctions afin d'assurer la paix et la sécurité . Par exemple, conformément aux résolutions du Conseil de sécurité, des ordonnances spéciales du Président de la Fédération de Russie ont limité les relations commerciales et autres relations de droit civil des entités commerciales russes avec des entreprises en Bosnie, Herzégovine, Yougoslavie, Irak, etc. à des fins spécifiques, telles que Imposition.

La catégorie de statut personnel est extrêmement importante pour une personne morale, puisque, comme on l'a souligné, c'est lui qui répond à la question principale : est-ce cette personne légal, c'est-à-dire a-t-il, relativement indépendant de la volonté des personnes qui s'unissent à lui, autrement dit, un sujet de droit indépendant ? Ainsi, chaque personne morale étrangère est soumise à l'ordre juridique étranger (le sien) en matière d'émergence, d'existence, de fonctionnement et de liquidation, ainsi qu'aux modalités et formes éventuelles de transformation. Le même ordre juridique réglemente le volume d'une personne morale, ses limites sont établies. Le droit personnel d'une personne morale, en outre, indique les formes et la procédure d'exécution d'une personne morale dans le chiffre d'affaires économique interne et externe. Le contenu d'un statut personnel apporte des réponses à la question de savoir si la personne morale en question a le droit ou non de sortir du cadre de la juridiction nationale dans ses activités et quelles sont les conditions, formes et besoins spéciaux nécessaire pour une telle sortie. Par conséquent, la solution des problèmes de droits personnels dans les relations de cette personne morale avec les tiers relève entièrement du champ d'application du statut personnel.

Les considérations ci-dessus sont étayées par du matériel normatif spécifique des États respectifs. Ainsi, dans la troisième partie du Code civil de la Fédération de Russie, des réponses exhaustives sont données à la question de savoir ce qui est inclus dans le champ d'application de la lex societatis. Sur la base du droit personnel d'une personne morale, notamment :

1. 1. le statut de l'organisation en tant qu'entité juridique ;
   2. forme organisationnelle et juridique d'une entité juridique ;
   3. les exigences relatives au nom d'une personne morale ;
   4. les questions de création, de réorganisation et de liquidation d'une personne morale, y compris les questions de succession ;
   5. le contenu de la capacité juridique d'une personne morale ;
   6. la procédure d'acquisition par une personne morale de droits civils et la prise en charge d'obligations civiles ;
   7. les relations internes, y compris les relations d'une personne morale avec ses participants ;
   8. la capacité d'une personne morale à faire face à ses obligations (alinéa 2 de l'article 1202).

En général, la construction des "entités juridiques internationales" n'entre pas dans une catégorie supplémentaire dans la série conceptuelle qui existe dans la science et la pratique du droit international privé, à savoir : "entité juridique nationale" - "entité juridique étrangère", et en tout cas doit être inclus soit dans l'un soit dans l'autre groupe.

Par exemple, la société transnationale British Petroleum sera composée, respectivement, d'un certain nombre d'entités juridiques nationales, en fonction des juridictions dans lesquelles ses filiales sont constituées - indienne, russe, néerlandaise, nigériane, chypriote, maltaise, ukrainienne, kazakhe, etc. droits. Ainsi, maintenant que l'existence de ce terme n'a plus de fondement matériel, il peut être trompeur. Son utilisation doit être accompagnée d'au moins des clarifications et des explications.

Sociétés "offshore"

En raison de la situation économique qui s'est développée à la suite du renforcement de l'interaction économique et de l'internationalisation des relations commerciales et de production entre différents États, de nombreux pays doivent se faire concurrence pour attirer des liquidités supplémentaires et d'autres fonds dans leurs économies. Dans le même temps, à un certain stade, tout entrepreneur est confronté à des problèmes de gestion, de reporting, à la nécessité d'entrer sur les marchés internationaux de l'entreprise, ainsi qu'à l'obligation de payer, dans certains cas, des impôts assez élevés. La question se pose des moyens de résoudre ces problèmes. Actuellement, l'un des moyens les plus pratiqués de ce type est l'activité offshore.

Le contenu juridique de la notion d'"activité offshore" réside dans le fait qu'un nouveau sujet, au sens juridique, "indépendant" des relations économiques apparaît à l'étranger. Ce mécanisme est utilisé à diverses fins, dont la planification fiscale, etc. (gestion des risques ; accès aux services financiers et d'investissement internationaux, etc.). Sans aucun doute, la planification fiscale est l'une des principales directions et motivations non seulement pour la création, mais aussi pour le développement d'activités offshore. Il convient de souligner que le terme "planification fiscale" est plus caractéristique de la science et de la pratique économiques et juridiques occidentales. Dans la littérature soviétique, russe, ainsi que dans la littérature économique et juridique d'autres pays de la CEI, il n'a jusqu'à présent été activement utilisé qu'en relation avec l'analyse de la situation de l'économie des pays développés.

Pour la Fédération de Russie, les concepts utilisés à cet égard (« entreprise offshore », « société offshore ») sont non seulement relativement nouveaux, mais aussi controversés à certains égards. Ainsi, par exemple, il était très répandu que la catégorie "société offshore" ne pouvait pas être considérée comme notion juridique. Cependant, aujourd'hui, il semble que ce ne soit plus le cas, car il existe des exemples de consolidation législative de ce terme, et dans son opposition à une autre catégorie - «in shore company», comme c'est le cas en Angleterre, à Chypre, dans les îles Vierges britanniques , Bahamas, etc...

De cette façon, contenu légal notions" entreprise délocalisée "au sens moderne signifie une telle entité d'un type principalement corporatif, créée dans certaines juridictions, qui n'est pas autorisée à effectuer la production, le commerce, et en général tout activité économique dans l'État d'établissement, et, par conséquent, selon les territoires en vigueur dans la plupart des juridictions similaires, non soumis à l'impôt en son sein, mais est une personne morale constituée (établie, constituée) conformément à la législation de ce dernier.

Citons l'un des exemples les plus célèbres d'utilisation des structures proposées par les entreprises offshore dans le but de minimiser la fiscalité. Il s'agit d'un schéma développé par la société néerlandaise Philips. Son essence est la suivante : aux Bermudes, l'entreprise en question a créé une filiale - Compagnie d'assurance Kingstone Captive Insurance, dont le seul client était l'entreprise Philips elle-même. Les biens de l'entreprise étaient assurés à des taux élevés, y compris ceux qui ne sont généralement pas assurés dans le secteur des assurances, car les risques de dommages ou de destruction sont négligeables. Les sommes correspondantes des primes d'assurance ont commencé à être transférées à l'étranger de la Hollande - aux Bermudes. À partir de là, des fonds sous forme de prêts ont été fournis à la société mère. En combinaison avec les paiements d'assurance, le montant du paiement pour l'utilisation du prêt a considérablement modifié le volume des bénéfices et, par conséquent, réduit la base imposable. Les économies réalisées en une seule année se sont élevées à plusieurs millions de dollars. Le principal facteur de cette chaîne est son immunité juridique.

Suite

Le concept spécifique utilisé dans le cadre du générique - "société offshore" - est "international business company" (de l'anglais "international business company"). A l'heure actuelle, il est connu du droit d'un certain nombre de territoires qui ont un statut majoritairement dépendant ou assimilé, et parfois le statut d'indépendant États souverains qui offrent des régimes fiscaux préférentiels (« paradis fiscaux »), ce qui facilite l'établissement en leur sein d'un nombre important les entreprises étrangères opérant à l'international circulation civile. En règle générale, les sociétés commerciales internationales ne peuvent pas exercer d'activités commerciales sur ces territoires ou États. Parmi elles, tout d'abord, les zones dites offshore qui se sont récemment généralisées - Chypre, Liechtenstein, Luxembourg, Malte, Panama, Singapour, nombre d'états américains (Delaware, Nevada, Wyoming, etc.), britanniques dépendants les territoires qui ne font pas partie du Royaume-Uni de Grande-Bretagne et d'Irlande du Nord et jouissent d'un certain degré d'autonomie, y compris leur propre législation, ainsi que les territoires d'autres États : les Bermudes, les îles Vierges, les îles Caïmans , les îles Falkland, Gibraltar, Hong Kong (aujourd'hui Hong Kong), les îles Terke et Caïques, le Maine, Jersey, Guernesey, les Antilles néerlandaises, etc. L'une des principales exigences pour la création et l'exploitation de sociétés commerciales internationales est la condition pour mener des activités exclusivement en dehors des frontières d'un État ou d'un territoire particulier. En outre, en raison des dispositions de la législation locale, il est nécessaire d'avoir un centre administratif enregistré dans la juridiction considérée (le centre de gestion du bureau de l'entreprise), de nommer des citoyens d'un pays donné en tant qu'administrateurs de l'entreprise et de financer l'entreprise à partir de sources en dehors de ce territoire.

Après avoir déterminé que la personnalité juridique des personnes morales étrangères exerçant une activité économique étrangère en Russie est spéciale, et soulignant en même temps que l'adjectif "spécial" sert à distinguer la personnalité juridique des personnes morales russes de la personnalité juridique des personnes morales étrangères , il faut maintenant déterminer le rapport de deux catégories - la catégorie de nationalité et les catégories de statut personnel - utilisées dans la qualification des personnes morales en droit international privé. En général, le statut juridique des personnes morales dans l'activité économique internationale, en plus de ces catégories, est déterminé par deux autres catégories juridiques : « admission » et « régimes juridiques ». Cependant, la nationalité et le statut personnel sont les plus étroitement liés à la personnalité juridique, de sorte que c'est à l'analyse du contenu et de la finalité de ces deux catégories qu'il convient de s'attarder plus en détail.

Comme vous le savez, le terme "nationalité" est organiquement utilisé pour caractériser l'origine individuel. Dans la littérature nationale de droit civil, le terme "nationalité" en relation avec les personnes morales n'est pas du tout utilisé. Règles de conflit, en règle générale, lorsqu'ils définissent la loi applicable au statut juridique d'une personne morale, ils ne se réfèrent pas non plus à la catégorie de nationalité d'une personne morale : soit ils utilisent directement le terme "loi personnelle", soit l'expression "droit de la personne morale la capacité juridique et la capacité ».

Toutefois, la participation des personnes morales aux affaires civiles internationales relations juridiques, qui fait émerger un certain nombre de problèmes juridiques, est précisément liée à la catégorie de « nationalité d'une personne morale », sous laquelle la majorité des auteurs en droit international privé comprennent l'appartenance d'une personne morale à un certain État26. Dans le même temps, de nombreux auteurs notent la conventionnalité de l'utilisation de ce terme pour caractériser les personnes morales. Ainsi, M. M. Boguslavsky écrit que le terme « nationalité », comme de nombreux termes dans le domaine du droit international privé, s'applique aux personnes morales de manière conditionnelle, dans un sens différent de celui qu'il s'applique aux citoyens27. L. Raape, évoquant la possibilité d'appliquer le terme « nationalité » à des personnes morales, a également souligné que cela ne peut se faire qu'au sens figuré, puisqu'au sens originel, parlant de nationalité, il s'agit d'êtres physiques28.

Certains auteurs assimilent les notions de « nationalité » et de « statut personnel » d'une personne morale. Ainsi, Yu. M. Yumashev estime que le problème de la nationalité d'une personne morale est avant tout le problème de son statut juridique. Selon Yu. M. Yumashev, le problème de la nationalité revient à trouver un statut personnel des entreprises qui réglemente leur statut juridique29. Le V.P. Zvekov écrit que le droit personnel d'une personne morale détermine sa nationalité et décide sur cette base des questions de son statut30.

L.P. Anufrieva critique généralement l'appel à la catégorie de "nationalité", la considérant comme incorrecte d'un point de vue juridique. Selon L.P. Anufriyeva, la catégorie "nationalité" relative aux personnes morales ne peut être utilisée qu'à des fins de commodité, de brièveté et d'utilisation quotidienne. Quant aux concepts juridiquement précisément utilisés en relation avec des personnes morales étrangères, alors, comme le pense l'auteur, ils devraient être

La position de A.

V. Asoskova. Selon A. V. Asoskov, les concepts à l'étude ont différents domaines d'application. Si le concept de « statut personnel » d'une personne morale, comme l'écrit l'auteur, peut être utilisé pour résoudre des problèmes de nature exclusivement privée, alors la catégorie de « nationalité » d'une personne morale affecte davantage les institutions de droit public31 . Explorant diverses positions sur la question de la relation entre les concepts de « nationalité » et de « statut personnel », A. V. Asoskov arrive à la conclusion que l'utilisation de l'expression « nationalité d'une personne morale » dans la science du droit international privé, qui a déjà son sens principal en droit public, est injustifié et fait double emploi avec l'expression « statut personnel d'une personne morale »32.

Cette position est conforme à l'approche décrite par A. M. Gorodissky. Cette approche consiste dans le fait qu'il est nécessaire de distinguer les branches du droit ou les différents domaines des relations juridiques au sein desquels le problème de la nationalité d'une personne morale est examiné. En premier lieu, on peut distinguer le droit administratif, qui comprend ce que l'on appelle le « droit des étrangers », qui établit une interdiction ou une restriction pour tout étranger de se livrer à des activités certains types Activités. Deuxièmement, il est nécessaire d'étudier séparément la zone la loi internationale, qui détermine quelle entité juridique est soumise aux termes du traité international pertinent ou au droit de cet État d'assurer la protection diplomatique. Et, troisièmement, contrairement à la position de A.V. Asoskov, il est permis d'opérer avec la catégorie « nationalité » dans le domaine droit des conflits avec la détermination ultérieure du statut personnel de la personne morale33.

Compte tenu de l'appel historiquement développé à la catégorie « nationalité » pour caractériser les personnes morales en droit international privé, il semble encore inapproprié d'établir une interdiction de la licéité de l'utilisation de ce terme dans l'étude de la personnalité juridique des personnes morales étrangères. Plus souple, selon nous, serait la reconnaissance que la catégorie de « nationalité » est en un certain sens une catégorie « jumelée » de « statut personnel ». Son objectif se limite en grande partie à indiquer la relation d'une entité juridique avec un État particulier. C'est pourquoi le terme « nationalité » est souvent remplacé par l'expression « nationalité »34.

Une analyse de la législation nationale de la Fédération de Russie montre qu'en Législation russe le terme "nationalité" lui-même n'existe pas, bien que le concept même de "personne morale étrangère" soit répandu et utilisé non seulement dans les sources doctrinales, mais aussi dans les actes juridiques. Les sources de la législation russe dans lesquelles le terme «personne morale étrangère» apparaît comprennent, en particulier, la loi fédérale «Sur l'investissement étranger dans la Fédération de Russie" 1999, la loi fédérale "sur le contrôle des exportations" 1999, la loi fédérale "sur les activités d'investissement en Russie ? Fédération, mise en œuvre, c. forme d'investissements en capital »* 1999, loi fédérale « sur les principes fondamentaux de la réglementation par l'État des activités de commerce extérieur » 2003

Dans la loi fédérale « sur les investissements étrangers dans la Fédération de Russie » de 199935, le concept de « personne morale étrangère » est utilisé * en relation avec la caractéristique : investisseur « étranger ». Aux fins de la présente loi en vertu d'un étranger? investisseur! doit être compris comme une personne morale étrangère ; capacité civile qui" est déterminé en relation * avec la législation ! de l'État ; dans lequel il est établi et qui ? a le droit, conformément à la législation dudit État, d'effectuer des investissements sur le territoire de la Fédération de Russie : Ainsi, la Loi sur les investissements étrangers ne contient pas de définition d'une personne morale étrangère à un investisseur étranger auquel peut être attribuée une personne morale étrangère remplissant certaines conditions précisées dans cette Loi : .

Dans la loi fédérale de la Fédération de Russie «Sur les fondements de l'État: réglementation; activités de commerce extérieur"" 200336, contrairement à la précédente loi fédérale de la Fédération de Russie "Sur la réglementation de l'État : activités de commerce extérieur" de 1995, les critères ne sont pas indiqués selon lesquels : il est possible de qualifier une personne morale ? de étranger ; bien que le terme lui-même1 figure au paragraphe 11 de l'article 2 de la loi en relation avec la justification de l'inclusion dans le concept de " personne étrangère»non seulement des personnes physiques, mais aussi des personnes morales.

Dans la loi fédérale de la Fédération de Russie "sur le contrôle des exportations" de 199937, une personne étrangère, telle qu'elle s'applique aux personnes morales, est définie comme une personne morale opérant sous une forme organisationnelle et juridique différente, dont la capacité juridique civile est déterminée par la loi État étranger dans lequel il a été établi.

Divulguer le contenu du terme "entité juridique étrangère" dans la Fédération de Russie est dans une certaine mesure difficile en raison du fait que, en plus de l'expression spécifiée, le législateur russe utilise dans actes juridiques le concept connexe de « non-résident », sans déchiffrer la possibilité de l'utilisation équivalente de ces concepts n'importe où. Cette circonstance, en tant que facteur créant certaines difficultés pour qualifier une personne morale d'étranger, a déjà été signalée par V. V. Polnikov38. Le chercheur a attiré l'attention sur le fait que le législateur, évitant de comparer les concepts de "personne morale étrangère" et de "non-résident", laisse la décision de cette question aux participants aux relations juridiques ou aux forces de l'ordre.

Après avoir analysé les actes juridiques dans lesquels le terme connexe «non-résident» apparaît, V.V. Polnikov arrive à la conclusion que ce terme est utilisé par le législateur russe principalement à des fins de réglementation et de contrôle des changes. Dans ce domaine des relations juridiques, le législateur utilise le terme « résident » comme synonyme de la notion de « personne morale russe », et une personne morale étrangère est désignée comme non-résident39. Selon l'auteur, lors de la détermination de la nationalité d'une personne morale exerçant une activité entrepreneuriale c. Russe; Fédération, devrait procéder à partir des critères de qualification fixés, comme au civil; législation, ainsi que dans la législation ; - réglementer les relations ; nature publique (par exemple, législation monétaire). Choix du critère ; comme l'a souligné V.V. Polnikov ; doit être conditionné ; la nature des relations réglementées40.

Dans les accords bilatéraux sur l'encouragement : et la protection mutuelle des investissements, conclus par la Fédération de Russie avec plus de 40 États, la notion d'« entité juridique étrangère » n'est pas présente : En même temps ; dans ces traités internationaux, dont l'objet est; aider à la coopération économique entre les deux États contractants dans le domaine de la création : et du maintien de conditions favorables à l'investissement ? investisseurs d'un État sur le territoire d'un autre État, nous parlons d'investisseurs, qui sont compris non seulement comme des personnes physiques, mais aussi comme des personnes morales des États contractants. Par exemple, dans l'Accord entre le gouvernement de l'Union des Républiques socialistes soviétiques et les Gouvernements du Royaume de Belgique et du Grand-Duché de Luxembourg sur l'encouragement mutuel et la protection mutuelle des investissements de 1989, le terme « investisseur des États contractants » désigne toute personne morale constituée conformément aux législation ? t ayant son propre siège sur le territoire soit de l'URSS soit du Royaume de Belgique et du Grand-Duché de Luxembourg, lequel, conformément à la législation de son pays, peut effectuer des investissements sur le territoire de : l'autre Partie contractante41.

Le texte de cet accord fait référence à la possibilité pour les personnes morales belges d'investir sur le territoire Union soviétique, et maintenant - sur le territoire de la Fédération de Russie. Par conséquent, il est nécessaire d'identifier clairement en quoi les personnes morales de Belgique et les personnes morales du Grand-Duché de Luxembourg différeront des personnes morales, par exemple le Danemark, la Roumanie, le Portugal, la Suède ou d'autres États avec lesquels il existe soit des accords distincts de nature similaire (comme par exemple avec le Danemark, la Roumanie, la Suède), ou des accords ont été adoptés, mais ils ne sont pas encore entrés en vigueur (Portugal), ou des accords pertinents n'ont pas du tout été conclus (par exemple, Algérie, Burkina Faso).

Établir la propriété des personnes morales par un État particulier, et pas seulement les qualifier de personnes morales étrangères, est nécessaire pour déterminer les droits et obligations prévus par les traités internationaux que ces personnes morales auront lorsqu'elles feront des affaires en Russie. Malgré les accords types existants, sur la base desquels sont conclus des traités internationaux bilatéraux sur la promotion et la protection mutuelle des investissements, les États ne sont pas tenus de suivre ses normes lors de la signature d'un accord, ils peuvent inclure des dispositions qui ne sont pas contenues dans modèle d'accord. En conséquence, l'accord de promotion des investissements et de protection mutuelle conclu avec le Japon sera différent de l'accord similaire conclu avec la Suisse.

L'importance pratique des différences existantes sur la question de la détermination de la nationalité d'une entité juridique en tant qu'entité juridique appartenant à un État particulier peut être illustrée comme suit. Dans un accord entre

Gouvernement de la Fédération de Russie et le Gouvernement de la République de l'Équateur sur la promotion et la protection mutuelle des investissements 199642. Le terme « investisseur de l'État contractant » désigne, en plus d'une personne physique, toute entité juridique établie conformément à la législation d'un État contractant. Faire la fête. À cet accord il suffit d'établir le fait de l'application de la législation de la République de l'Équateur lors de la création d'une personne morale. Ce sera une condition préalable nécessaire et suffisante pour qualifier une personne morale établie en vertu des lois de l'Équateur en tant que personne morale équatorienne.

Contrairement à l'Accord avec la République de l'Équateur, dans l'Accord conclu entre le Gouvernement de la Fédération de Russie et le Gouvernement de la République de Bulgarie sur l'encouragement et la protection mutuelle des investissements en 1993. il n'y a plus une, mais deux exigences pour les personnes morales-investisseurs de Bulgarie : le terme « investisseur » est aux fins du présent Accord désigne toute société, entreprise, société, entreprise, organisation ou association, non seulement établie en vertu des lois de la Bulgarie, mais également située sur son territoire43.

Dans l'Accord entre le Gouvernement de l'Union des Républiques socialistes soviétiques et la Suisse Conseil fédéral sur l'encouragement et la protection réciproque des investissements de 1990, aux fins du présent accord, l'expression "entités juridiques des États contractants" désigne une liste ouverte d'entités juridiques, y compris des sociétés, des sociétés, des associations professionnelles et d'autres organisations, qui, premièrement, sont dûment établis conformément à la loi de l'État contractant, deuxièmement, sont situés sur le territoire de cet État, et troisièmement (ce qui est un trait distinctif de la présente Convention), « exercent une activité économique réelle » sur le territoire de cet État44.

Dans l'Accord entre le Gouvernement de l'Union des Républiques socialistes soviétiques et les Gouvernements du Royaume de Belgique et du Grand-Duché de Luxembourg sur l'encouragement mutuel et la protection mutuelle des investissements de 1989, qui est un accord tripartite, liant aujourd'hui trois États - la Russie, Belgique et Luxembourg, trois exigences sont fixées pour les personnes morales - pour les investisseurs des États contractants : une personne morale doit être constituée conformément au droit russe, belge ou luxembourgeois, être située sur le territoire soit de la Russie, soit de la Belgique, soit du Luxembourg et pouvoir investir sur le territoire d'un autre État membre.

Dans l'Accord entre le gouvernement de la Fédération de Russie et le gouvernement du Japon sur la promotion et la protection des investissements de 1998, les spécificités du texte apparaissent déjà dans le titre lui-même, où l'adjectif « mutuelle » est absent. Dans le présent Contrat, le terme « sociétés » est utilisé à la place du terme « personnes morales », qui signifie, aux fins du Contrat, « les sociétés, les sociétés de personnes, les associations à responsabilité limitée et illimitée, avec ou sans personnalité juridique, avec ou sans sans profit monétaire ». En outre, les parties à l'accord ne déchiffrent pas le terme "investissement en capital", qui était inscrit dans la plupart des accords similaires auxquels la Fédération de Russie est partie, mais l'expression "activités commerciales liées à des investissements en capital". Ces activités visées par l'Accord comprennent notamment les activités suivantes : contrôle et gestion de sociétés créées ou acquises par des investisseurs ; entretien des succursales, agences, bureaux de représentation, usines et autres institutions; embauche de comptables et autres experts techniques, personnel administratif (l'embauche d'avocats est indiquée séparément); conclusion et exécution des contrats. L'activité commerciale elle-même fait référence à l'utilisation, la possession ou la cession d'investissements en capital et de revenus reçus dans le cadre de la conduite d'activités commerciales.

L'interprétation littérale du texte de ces accords soulève de nombreuses questions pour les avocats concernant la qualification et la définition correcte du contenu non seulement de concepts individuels, mais également de phrases entières. Par exemple, que faut-il entendre lorsqu'il s'agit de la possibilité pour une personne morale d'investir sur le territoire d'une autre partie contractante (Accord avec la Belgique et le Luxembourg) ? Faut-il comprendre dans ce cas comme un acte spécial de l'Etat d'accueil ou comme une autorisation prévue dans les normes juridiques de l'Etat de nationalité d'une personne morale ayant l'intention d'investir sur le territoire d'un autre Etat partie à l'accord ?

Considérant que les États parties à l'accord considèrent la fourniture de conditions favorables à la mise en œuvre d'investissements en capital par les investisseurs (personnes physiques et morales de ces États) comme l'objectif principal de la conclusion de tels traités internationaux, l'état de la capacité à effectuer des investissements devrait être considéré en tenant compte de l'objectif désigné.

Je pense que les entités juridiques qui peuvent faire des investissements seront décidées par l'État dont ces entités juridiques ont la nationalité.

Afin d'aider les investisseurs eux-mêmes qui souhaitent mener des «activités commerciales liées à des investissements en capital» (accord avec le gouvernement du Japon), le service juridique du ministère des Affaires étrangères de la Fédération de Russie devrait élaborer des directives spéciales pour une interprétation correcte d'accords. La même activité peut être menée par le ministère de la Justice de la Fédération de Russie, étant donné que la clarification des exigences juridiques des traités internationaux est une condition préalable non seulement au respect des obligations internationales mais aussi une condition préalable au développement favorable de la coopération économique entre les États contractants.

La notion de nationalité d'une personne morale, y compris les critères de qualification d'une personne morale comme étrangère, a traditionnellement été utilisée pour établir le droit personnel d'une personne morale. Dans la littérature juridique de droit international privé, lors de la divulgation des critères de détermination de la nationalité d'une personne morale, certains auteurs indiquent ces critères en faisant référence au fait qu'il s'agit de critères ou de signes qui déterminent le statut personnel d'une personne morale45.

Des trois notions - personnalité juridique, nationalité et droit des personnes - seule la notion de nationalité est pertinente pour la qualification d'une personne morale d'étrangère. En même temps, la conditionnalité de l'utilisation du concept de « nationalité » aux personnes morales ne réside pas seulement dans le fait que cette catégorie, empruntée à la relation « personnalité - État », peut être schématiquement projetée sur la relation « personne morale-État ", mais aussi dans le fait qu'il est impossible d'établir pour les personnes morales étrangères différents états les mêmes critères pour qualifier une personne morale qu'une personne étrangère.

L'importance non seulement de qualifier une personne morale d'étrangère, mais aussi de déterminer l'appartenance d'une personne morale étrangère à un État particulier est due à l'établissement d'un régime juridique. Le régime juridique est extrêmement important en droit international privé. Comme l'a noté à juste titre A. A. Asoskov, « du point de vue de l'algorithme général de résolution des affaires de droit privé impliquant des entités étrangères, la définition du régime juridique suit immédiatement la question de la reconnaissance en tant que telle de la personnalité juridique d'une personne étrangère »46. La catégorie "nationalité d'une personne morale" est activement utilisée dans le cadre de l'octroi du principe de la nation la plus favorisée. Comme on le sait, le traitement de la nation la plus favorisée est basé sur l'assimilation des personnes morales étrangères d'un seul État au statut le plus favorable des personnes morales étrangères d'autres États, qu'elles ont sur le territoire de cet État.

En Russie, comme dans d'autres États, deux régime juridique: traitement national et traitement de la nation la plus favorisée. Le traitement national est principalement prévu par la législation nationale. Un exemple est le par. 4 p.1 art. 2 du Code civil, selon lequel les règles établies droit civil, s'appliquent également aux relations impliquant citoyens étrangers et les personnes morales étrangères, sauf disposition contraire de la loi fédérale. Il s'ensuit que les personnes morales étrangères exercent sur le territoire de la Fédération de Russie des activités économiques régies par le droit civil, selon les mêmes règles que celles prévues pour les personnes morales russes. Tous les cas d'exemptions du régime national doivent être établis Lois fédérales Fédération Russe.

Le traitement de la nation la plus favorisée est inscrit dans les traités internationaux de la Fédération de Russie. Par exemple, dans l'Accord de coopération commerciale et économique entre la Fédération de Russie et la Confédération suisse de 1994, les États contractants s'accordent mutuellement le régime de la nation la plus favorisée et énumèrent les questions qui doivent être résolues conformément à celui-ci47. En règle générale, lors de la consolidation du traitement de la nation la plus favorisée, les parties contractantes essaient d'indiquer clairement sur quelles bases une personne morale peut être qualifiée de suisse, italienne ou russe48.

Contrairement à la nationalité, le terme "statut personnel" est activement utilisé dans la législation de différents États. Actuellement, le statut personnel est la principale catégorie juridique utilisée pour déterminer le statut juridique d'une personne morale dans le domaine du droit international privé. Le statut personnel est extraterritorial et est déterminé sur la base de l'un des trois principes de conflit : le principe d'incorporation, le principe d'établissement et le principe du centre d'exploitation.

Avec l'adoption de la troisième partie du Code civil de la Fédération de Russie, ce terme a également été inscrit dans la législation russe - à l'art. 1202 du Code civil, qui contient déjà la phrase indiquée dans son titre49. Conformément au paragraphe 1 de l'art. 1202 du Code civil, la loi personnelle d'une personne morale est la loi du pays où la personne morale est établie. Apparemment, se référant au principe de conflit de constitution pour déterminer la loi personnelle, le législateur ne lie pas la loi personnelle à la nationalité de la personne morale. La loi de l'État où la personne morale est établie sera toujours la loi personnelle de la personne morale, quelle que soit sa nationalité.

Déterminer le sens de l'art. 1202, inscrit dans le Code civil de la Fédération de Russie, il est important de souligner la présence du paragraphe 2, qui révèle la portée du droit personnel. Auparavant, la portée du droit des personnes était déterminée uniquement par la doctrine, ce qui empêchait la mise en œuvre d'une uniformité dans la réglementation juridique.

La liste complète des questions, qui était inscrite au paragraphe 2 de l'art. 1202 GK, associé à personnalité civile entité légale. Ces questions donnent descriptif complet personne morale en tant que sujet relations de droit civil. Le droit personnel devrait déterminer le statut de l'organisation en tant qu'entité juridique. Il en résulte que seule la loi personnelle d'une personne morale est compétente pour répondre à la question de savoir si une association de personnes ou de capitaux est une personne morale. En d'autres termes, c'est la réponse à la question de savoir si cette association peut être considérée comme une association dotée de la personnalité juridique d'une personne morale. La personnalité juridique d'une personne morale est associée à sa forme organisationnelle et juridique, sa dénomination, sa création, sa réorganisation et sa liquidation d'une personne morale.

La question de la succession d'une personne morale liquidée ou réorganisée, qui est également soumise au droit des personnes, revêt une importance pratique. Le droit des personnes détermine également la capacité d'une personne morale à faire face à ses obligations. Cette disposition complète la caractérisation de toutes les questions liées à la personnalité juridique d'une personne morale. La capacité d'une entité juridique à remplir ses obligations est l'expression de l'une des caractéristiques d'une entité juridique - une responsabilité juridique indépendante qu'une entité juridique porte pour toutes ses obligations.

Dans la législation de certains Etats, plusieurs critères de détermination du statut personnel des personnes morales peuvent être distingués en même temps. Par exemple, conformément à l'art. 154 de la loi suisse "De droit international privé" de 1987, la loi de l'Etat dans lequel ils sont établis s'applique aux sociétés de personnes, sous réserve des exigences établies par la loi de cet Etat en matière de publicité ou d'enregistrement, et en l'absence de telles exigences, à condition qu'elles soient établies conformément à la loi de cet État. Si le partenariat ne remplit pas les conditions ci-dessus, la loi de l'État à partir duquel le partenariat est effectivement administré50 s'applique.

Dans l'art. L'article 9 de la loi "sur le droit international privé" de la Pologne de 1965 contient la règle selon laquelle la capacité juridique d'une personne morale est déterminée par la loi de l'État dans lequel cette personne se trouve. Dans le cas où une personne morale conclut des transactions dans le cadre de son activité entrepreneuriale sa capacité juridique et sa capacité juridique sont régies par la loi de l'État dans lequel l'entreprise est située51.

Conformément à l'al. 18 du décret hongrois « sur le droit international privé » de 1979, la loi personnelle d'une personne morale reconnaît la loi de l'État sur le territoire duquel la personne morale a été enregistrée. Dans le même temps, la législation hongroise contient d'autres principes qui permettent de déterminer la loi personnelle d'une personne morale à la fois lorsqu'une personne morale est enregistrée en vertu de la loi de plusieurs États et lorsque, conformément à la loi en vigueur au lieu de cette personne indiquée dans la charte, un tel enregistrement n'est pas nécessaire. Dans de tels cas, le droit de localisation de la personne morale, précisé dans la charte, est reconnu comme le droit personnel de la personne morale. Si la charte n'indique pas l'emplacement de la personne morale ou indique plusieurs emplacements, et qu'elle n'a été enregistrée en vertu de la loi d'aucun État, sa loi personnelle est la loi de l'État sur le territoire duquel se trouve l'organe directeur de la personne morale52 .

Pour compléter le traitement de la question du statut personnel, il est impossible de ne pas mentionner l'existence de la théorie de la superposition, dont l'impulsion à l'émergence a été l'application non pas d'un, mais de plusieurs critères servant à déterminer le droit personnel d'un entité légale. Le scientifique allemand O. Sandrock a été le premier à utiliser la théorie de la superposition.La théorie de la superposition est une version intermédiaire entre la théorie de l'incorporation et la théorie du tassement. La superposition est que réglementation juridique certaines relations associées à une personne morale (par exemple, la constitution d'une personne morale, les relations entre les fondateurs), peuvent être réalisées selon le choix des fondateurs de la personne morale Système légal incorporations. Dans le même temps, les décisions contraignantes de l'État sur le territoire duquel la personne morale a sa résidence fixe doivent être mises en œuvre par la loi du lieu des organes de la personne morale. Il s'avère que les normes de la loi de résidence "déplacent" les normes juridiques de l'État d'établissement d'une personne morale, ou, en d'autres termes, sont dans une "superposition".

L'étude de deux catégories juridiques - la nationalité et le droit des personnes - en relation avec la qualification de la personnalité juridique des personnes morales étrangères exerçant

l'activité économique étrangère relevant de la compétence de la Fédération de Russie, comprend la nécessité de se concentrer sur un autre point. La démarche de distinction entre ces deux catégories, qui est devenue une tendance en droit international privé, est soutenue par de nombreux auteurs. O. V. Kadysheva dans son article consacré aux questions d'unification des normes du droit international privé dans le domaine de la détermination de la nationalité des personnes morales, considère la séparation de la catégorie de la nationalité et de la catégorie du statut personnel comme une tendance à séparer la personnalité droit d'une personne morale de sa nationalité53. Un point de vue similaire est partagé par G.K. Dmitrieva, qui écrit que "... la nouvelle approche est basée sur la séparation du droit personnel d'une personne morale de sa nationalité, ce qui correspond à la pratique législative de nombreux États."

En faveur de l'opportunité de séparer ces catégories, premièrement, il convient de noter que l'appel aux deux catégories juridiques et leur utilisation simultanée pour caractériser le statut juridique des personnes morales participant à une activité économique étrangère a une longue histoire. Même L. A. Lunts a justifié l'opportunité d'utiliser à la fois la nationalité et le statut personnel, ce qui a ensuite été accepté et soutenu par d'autres scientifiques55.

Et, deuxièmement, cette division doit être prise plutôt avec prudence et dans une certaine mesure conditionnelle (similaire à la conditionnalité avec laquelle le terme "nationalité" est appliqué aux personnes morales). Cette approche ne doit pas complètement isoler ou opposer les catégories étudiées, qui, par essence, ont un objectif commun - donner une idée de la nature et du statut juridique des personnes morales opérant dans le domaine des relations de droit civil transfrontalier.